Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 8 апреля 2011 г. N 03АП-711/11

г. Красноярск

"08" апреля 2011 г.

Дело N А33-16304/2010

Резолютивная часть постановления объявлена "01" апреля 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен "08" апреля 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Хасановой И.А.,

судей: Белан Н.Н. Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Щекотуровой Я.С.,

при участии:

от ООО "ВодСтрой-плюс" (истца): Гончаровой Е.В. - представителя по доверенности от 01.04.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика - общества с ограниченной ответственностью "СПЕЦМОНТАЖ"

на решение Арбитражного суда Красноярского края от "28" декабря 2011 года

по делу N А33-16304/2010, принятое судьей Мельниковой Л.В.,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Водстрой-плюс" (далее истец, ООО "Водстрой-плюс") обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к обществу с ограниченной ответственностью "СПЕЦМОНТАЖ" (далее ответчик, ООО "СПЕЦМОНТАЖ") о взыскании 1 080 467 рублей 86 копеек долга по договору субподряда N 732/44-Р/10 от 30.03.2010.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 28 декабря 2010 года иск удовлетворен.

Не согласившись с данным судебным актом, ответчик обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Красноярского края от 28 декабря 2010 года отменить, принять по делу новый судебный акт.

В апелляционной жалобе ответчик указывает на то что суд необоснованно не уменьшил подлежащую взысканию сумму на 10% , составляющую стоимость услуг генподряда.

Апелляционная жалоба принята к производству Третьего арбитражного апелляционного суда, рассмотрение жалобы назначено на 01 апреля 2011 года.

Иные лица, участвующие в деле, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, однако своих представителей в Третий арбитражный апелляционный суд не представили, в связи с чем апелляционная жалоба на основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассматривается в отсутствии представителей ответчика, третьего лица.

Представитель истца в судебном заседании пояснила, что с решением Арбитражного суда Красноярского края от 28 декабря 2010 года согласна, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства дела

30.03.2010 между обществом с ограниченной ответственностью "СПЕЦМОНТАЖ" (генеральный подрядчик) и обществом с ограниченной ответственностью "Водстрой-плюс" (субподрядчик) подписан договор субподряда.

В соответствии с пунктом 1.1. договора субподрядчик обязуется выполнить по заданию генерального подрядчика работы на объектах энергоблока N 1 Красноярской ТЭЦ-3 ОАО "Енисейская ТГК" (ТГК-13), в срок установленный графиком производства работ (приложение N 3 к договору), а генеральный подрядчик обязуется создать субподрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и оплатить их.

Согласно пункту 1.2. договора виды и объемы подлежащих выполнению субподрядчиком работ, а также требования к ним определяются техническим заданием (приложение N 1 к договору) и сметной документацией (приложение N 2 к договору).

В соответствии с пунктом 1.3. договора субподрядчик обязуется выполнить работы, предусмотренные договором, на территории филиала "Красноярская ТЭЦ-3" ОАО Енисейская ТГК (ТГК-13)" по адресу: Россия, г. Красноярск, ул. Пограничников, дом 5.

Согласно пункту 2.1. договора цена договора на момент его заключения составляет 4 529 977 руб., в том числе НДС 18% - 619 013 руб. и включает в себя стоимость материалов и оборудования, необходимых для выполнения работ по договору. Стоимость материалов включает: стоимость упаковки, поставки, маркировки, транспортных расходов, страховки, охраны в месте их хранения, а также все налоги, включая НДС. Общая цена договора, на момент его заключения, определена на основании сметной документации (приложение N 2 к договору) и является достаточной для исполнения обязательств, поименованных в пунктах 1.1. и 1.2. договора.

В соответствии с пунктом 2.4. договора расчеты между сторонами по договору осуществляются в соответствии с графиком производства работ (приложение N 3 к договору). Оплата производится не позднее 28 (Двадцати восьми) календарных дней с момента подписания сторонами справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме N КС-3, акта о приемке выполненных работ по форме N КС-2 и наличия счета-фактуры, предъявленного субподрядчиком. Счет-фактура предъявляется субподрядчиком генеральному подрядчику до 5 числа месяца следующим за месяцем выполнения работ.

Согласно пункту 2.8 договора окончательный платеж в размере, эквивалентном 5% стоимости, указанной в пункте 2.1. договора будет выплачен субподрядчику после проведения индивидуальных испытаний и подтверждения гарантийных показателей работы оборудования объекта (приложение N 9). Оплата производится в течение 20 календарных дней с даты наступления одного из следующих событий:

- подписания генеральным подрядчиком и субподрядчиком соответствующего акта о подтверждении гарантийных показателей по результатам индивидуальных испытаний;

- получения заключения независимым экспертом, привлекаемым генеральным подрядчиком, о том, что не достижение гарантийных показателей произошло не по вине подрядчика;

- не проведение генеральным подрядчиком индивидуального испытания;

- применение штрафных санкций в соответствии с разделом 10 договора.

В соответствии с пунктом 2.10. договора стоимость услуг генподряда составляет 10% стоимости выполненных работ, в т.ч. НДС 18%. Генеральный подрядчик выставляет акты на услуги генподряда ежемесячно. Субподрядчик перечисляет стоимость услуг генподряда на основании выставленного генеральным подрядчиком счета-фактуры и акта, подписанного сторонами, в течение 30 календарных дней с момента подписания акта на услуги генподряда.

Согласно пункту 3.1. договора сроки выполнения работ определены сторонами: дата начала работ - 05.04.2010; дата окончания работ - 30.05.2010.

В соответствии с пунктом 5.1. договора субподрядчик производит сдачу выполненных работ ежемесячно. Стороны не позднее 25 (двадцать пятого) числа текущего месяца подписывают акт сдачи-приемки выполненных работ по форме N КС-2 при отсутствии у генерального подрядчика замечаний к качеству и объему их выполнения. На основании принятых генеральным подрядчиком актов выполненных работ, субподрядчик 28 числа текущего месяца представляет справки о стоимости выполненных работ и затрат формы N КС-3, счета - фактуры. В случае если генеральный подрядчик не согласен подписать акт сдачи-приемки выполненных работ, то он должен представить мотивированный отказ от его подписания с указанием перечня выявленных в процессе приемки работ дефектов (недостатков, недоделок и т.п.). Мотивированный отказ генерального подрядчика является основанием для устранения субподрядчиком дефектов (недостатков, недоделок и т.п.) в сроки, согласованные сторонами. Генеральный подрядчик обязан подписать акт сдачи-приемки выполненных работ, либо предоставить мотивированный отказ субподрядчику в течение 5 (пять) дней после получения акта по форме КС-2 и справки по форме КС-3 от субподрядчика. В случае если по истечении 5 (пять) рабочих дней с момента получения от субподрядчика акта по форме N КС-2 и справки по форме N КС-3, генеральный подрядчик не предоставил субподрядчику мотивированный отказ от подписания представленных документов, работы считаются принятыми генеральным подрядчиком без замечаний. Генеральный подрядчик вправе отказаться от ' приемки выполненных субподрядчиком работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность использования работ и не могут быть устранены субподрядчиком.

Согласно пункту 14.1. договора все споры, возникшие из договора или касающиеся договора, стороны обязуются разрешать путем переговоров. При недостижении согласия в переговорах или отказе в переговорах, споры и разногласия, возникающие из договора или в связи с ним, в том числе касающиеся его выполнения, нарушения, прекращения или действительности рассматриваются в Арбитражном суде Красноярского края.

Сторонами согласована сметная документация (приложение N 2 к договору), смета N 01..02/10 на сумму 1 273 767 руб. 04 коп., локальные сметные расчеты N 254.2.2К-3Т (N 2-2010 г.), N 254.2.2К-3Т (N 1-2010 г.) и техническое задание по завершению пускового комплекса энергоблока N 1 филиала "Красноярская ТЭЦ-3" ОАО "Енисейская ТГК (ТГК-13)" (приложение N 1 к договору) согласно которому подрядчик ООО "СПЕЦМОНТАЖ" должен выполнить следующие работы:

- монтаж магистральных водоводов. От тоннеля до коммуникаций "Краском";

- земляные работы. Магистральные водоводы. От тоннеля до коммуникаций "Краском";

- составление ППР на пересечение магистральными водоводами;

на объекте пускового комплекса энергоблока N 1 филиала "Красноярская ТЭЦ-3" ОАО "Енисейская ТГК (ТГК-13)", которые проводятся согласно сметной документации (приложение N 2), графику производства работ (приложение N 3), "Стандарту управления подрядными организациями в области охраны труда, промышленной и пожарной безопасности", введенному в действие приказами ОАО "ТГК-13" от 27.06.2008 N 220 (приложение N 7).

В подтверждение выполнения истцом и сдачи ответчику работы на общую сумму 1 347 860 руб. 90 коп. представлены акты о приемке выполненных работ N 1 от 05.05.2010 на сумму 238 164 руб. 12 коп., N 2 от 09.07.2010 на сумму 1 109 696 руб. 78 коп. и справки о стоимости выполненных работ и затрат N 1 от 05.05.2010 на сумму 238 164 руб. 12 коп., N 2 от 09.07.2010 на сумму 1 109 696 руб. 78 коп.

Ответчик частично оплатил выполненные истцом работы в сумме 200 000 руб. платежными поручениями N 339 от 03.06.2010 на сумму 100 000 руб., N 332 от 03.06.2010 на сумму 100 000 руб.

В соответствии с пунктом 2.8. договора истец вычел из задолженности стоимость окончательного платежа эквивалентного 5% стоимости выполненных работ (пропорционально) в размере 67 393 руб. 04 коп., в результате чего предъявленная ко взысканию сумма составила 1 080 467 руб. 86 коп.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения с настоящим иском.

Проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалованном судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального права и соблюдения норм процессуального права, Третий арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения, исходя из следующего.

Согласно статьям 307, 309 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе. Обязательства должны выполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства, требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными предъявляемыми требованиями.

Заключенный сторонами договор субподряда от 30.03.2010 по своей правовой природе является договором подряда. Следовательно, правоотношения сторон регламентированы главой 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.

В соответствии с пунктом 1.1. договора субподрядчик обязуется выполнить по заданию генерального подрядчика работы на объектах энергоблока N 1 Красноярской ТЭЦ-3 ОАО "Енисейская ТГК" (ТГК-13), в срок установленный графиком производства работ (приложение N 3 к договору), а генеральный подрядчик обязуется создать субподрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и оплатить их.

Сторонами согласована сметная документация (приложение N 2 к договору), смета N 01..02/10 на сумму 1 273 767 руб. 04 коп., локальные сметные расчеты N 254.2.2К-3Т (N 2-2010 г.), N 254.2.2К-3Т (N 1-2010 г.) и техническое задание по завершению пускового комплекса энергоблока N 1 филиала "Красноярская ТЭЦ-3" ОАО "Енисейская ТГК (ТГК-13)" (приложение N 1 к договору) согласно которому подрядчик ООО "СПЕЦМОНТАЖ" должен выполнить следующие работы:

- монтаж магистральных водоводов. От тоннеля до коммуникаций "Краском";

- земляные работы. Магистральные водоводы. От тоннеля до коммуникаций "Краском";

- составление ППР на пересечение магистральными водоводами;

на объекте пускового комплекса энергоблока N 1 филиала "Красноярская ТЭЦ-3" ОАО "Енисейская ТГК (ТГК-13)", которые проводятся согласно сметной документации (приложение N 2), графику производства работ (приложение N 3), "Стандарту управления подрядными организациями в области охраны труда, промышленной и пожарной безопасности", введенному в действие приказами ОАО "ТГК-13" от 27.06.2008 N 220 (приложение N 7).

В соответствии со статьей 708 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы.

Согласно пункту 3.1. договора сроки выполнения работ определены сторонами: дата начала работ - 05.04.2010; дата окончания работ - 30.05.2010.

Статья 720 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

В соответствии с частью 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

Таким образом, основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику.

В соответствии с пунктом 5.1. договора субподрядчик производит сдачу выполненных работ ежемесячно. Стороны не позднее 25 (двадцать пятого) числа текущего месяца подписывают акт сдачи-приемки выполненных работ по форме N КС-2 при отсутствии у генерального подрядчика замечаний к качеству и объему их выполнения. На основании принятых генеральным подрядчиком актов выполненных работ, субподрядчик 28 числа текущего месяца представляет справки о стоимости выполненных работ и затрат формы N КС-3, счета - фактуры.

Факт выполнения и сдачи истцом ответчику работ на общую сумму 1 347 860 руб. 90 коп. подтверждается актами о приемке выполненных работ N 1 от 05.05.2010 на сумму 238 164 руб. 12 коп., N 2 от 09.07.2010 на сумму 1 109 696 руб. 78 коп. и справками о стоимости выполненных работ и затрат N 1 от 05.05.2010 на сумму 238 164 руб. 12 коп., N 2 от 09.07.2010 на сумму 1 109 696 руб. 78 коп., подписанными сторонами.

В силу части 1 статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы.

В соответствии с пунктом 2.4. договора расчеты между сторонами по договору осуществляются в соответствии с графиком производства работ (приложение N 3 к договору). Оплата производится не позднее 28 (Двадцати восьми) календарных дней с момента подписания сторонами справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме N КС-3, акта о приемке выполненных работ по форме N КС-2 и наличия счета-фактуры, предъявленного субподрядчиком. Счет-фактура предъявляется субподрядчиком генеральному подрядчику до 5 числа месяца следующим за месяцем выполнения работ.

Ответчик частично оплатил выполненные истцом работы в сумме 200 000 руб. платежными поручениями N 339 от 03.06.2010 на сумму 100 000 руб., N 332 от 03.06.2010 на сумму 100 000 руб.

В соответствии с пунктом 2.8. договора истец вычел из задолженности стоимость окончательного платежа эквивалентного 5% стоимости выполненных работ (пропорционально) в размере 67 393 руб. 04 коп., в результате чего задолженность ответчика составила 1 080 467 руб. 86 коп.

Доводы ответчика, о том, что стоимость услуг генподряда, составляющих 134 786 руб. 09 коп. из расчета 10% от стоимости выполненных работ, подлежит зачету к истребуемой сумме, отклоняются судом в силу следующего.

В соответствии с пунктом 2.10. договора стоимость услуг генподряда составляет 10% стоимости выполненных работ, в т.ч. НДС 18%. Генеральный подрядчик выставляет акты на услуги генподряда ежемесячно. Субподрядчик перечисляет стоимость услуг генподряда на основании выставленного генеральным подрядчиком счета-фактуры и акта, подписанного сторонами, в течение 30 календарных дней с момента подписания акта на услуги генподряда.

В подтверждение стоимости услуг генподряда ответчиком представлен акт N 000000007 от 09.07.2010 на сумму 110 969 руб. 58 коп., письмо N 353 от 07.12.2010, согласно которому ООО "Зодиак-С+" не сдан ООО "СПЕЦМОНТАЖ" (принципалу) следующий документ - акт от 31.05.2010 об оказании услуг генподрядчика на сумму 23 816 руб. 41 коп.

Истец в судебном заседании пояснил, что акт от 31.05.2010 об оказании услуг генподрядчика на сумму 23 816 руб. 41 коп. у него отсутствует, какой-либо зачет на стоимость услуг генподряда сторонами не производился.

В соответствии со статьей 410 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

Таким образом, зачет может быть произведен только самими сторонами обязательства, возможность проведения зачета по инициативе суда действующим законодательством не предусмотрена. Доказательств заявления одной из сторон о зачете однородных требований не представлено.

Таким образом, учитывая, что ответчик встречного иска о взыскании с истца стоимости услуг генподряда не предъявил, доказательств проведения ответчиком зачета в соответствии со статьей 410 Гражданского кодекса Российской Федерации суду не представлено, действующее законодательство не предусматривает возможности проведения зачета по инициативе суда, при этом наличие задолженности подтверждено материалами дела, суд первой инстанции обоснованно взыскал с ответчика 1 080 467 рублей 86 копеек долга.

Таким образом, принимая во внимание указанные выше нормы права, а также учитывая конкретные обстоятельства по делу, суд апелляционной инстанции считает, что доводы ответчика, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции не состоятельными и не могут служить основанием для отмены решения от 28 декабря 2010 года Арбитражного суда Красноярского края по делу N А33-16304/2010.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы возлагаются на заявителя апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от 28 декабря 2010 года по делу N А33-16304/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение.

Председательствующий

И.А. Хасанова

Судьи

В.В. Радзиховская Н.Н. Белан