Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 2 марта 2009 г. N 04АП-2732/08

г. Чита

Дело N А10-1115/2008

02 марта 2009 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 25.02.2009.

Полный текст постановления изготовлен 02.03.2009.

Четвёртый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Скажутиной Е.Н.,

судей Григорьевой И.Ю., Стасюк Т.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Красильниковой О.А., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу истца по делу - Открытого акционерного общества "Бурятэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 19 августа 2008 г. по делу N А10-1115/2008 по иску Открытого акционерного общества "Бурятэнергосбыт" к Обществу с ограниченной ответственностью ТПК "НОРД" о взыскании 10 000 руб., с участием в деле в качестве третьего лица: Общества с ограниченной ответственностью "РКЦ Энергосбыт", (суд первой инстанции: Казанцев С.Л.),

при участии в судебном заседании:

от истца - Ербахаева С.А. по доверенности от 27 октября 2008 года,

от ответчика - не было,

от третьего лица - не было,

установил:

Открытое акционерное общество "Бурятэнергосбыт" обратилось в арбитражный суд к Обществу с ограниченной ответственностью ТПК "НОРД" с иском ( уточнив его в порядке, предусмотренном статьёй 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) о взыскании 456 039 рублей 70 копеек, из которых 449 865 рублей 29 копеек - сумма задолженности за потребленную электроэнергию, 6 174 рубля 41 копейку - проценты за пользование чужими денежными средствами.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора на стороне ответчика, привлечено ООО "Расчетно-кассовый центр "Энергосбыт".

Решением Арбитражного суда Республики Бурятия от 02.07.2008г. в иске заявителю было отказано.

Не согласившись с указанным решением суда, истец обратился в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой ссылается на отсутствие факта расторжения договора по заявлению ответчика, а также на потребление ответчиком электроэнергии, поскольку третье лицо фактически не осуществляло деятельности по передаче энергии ответчику.

Постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 23 сентября 2008 года решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 02.07.2008г. изменено. С Общества с ограниченной ответственностью ТПК "Норд" в пользу Открытого акционерного общества "Бурятэнергосбыт" взыскано 352 806 руб. - основного долга, 2 000 руб. - неустойки, всего 354 806 руб. В остальной части - в иске отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 23.12.2008 года постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 23 сентября 2008 года по делу отменено, дело направлено на новое рассмотрение в тот же арбитражный суд.

При новом рассмотрении дела, представитель истца, со ссылками на апелляционную жалобу, полагает подлежащими взысканию с ответчика задолженность за потребленную электроэнергию в период с 01.01.2008 г. по 29.02.2008 г. по договору энергоснабжения от 25.01.2007 г. N 368 в сумме 447 770 рублей 34 копейки (213 691,36 руб. с НДС + 103 564,42 руб. с НДС (за январь 2008 г.) + 130514,56 руб. (за февраль 2008 г.) и пени за просрочку платежа в сумме 6140 рублей 67 копеек.

Иные лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, вместе с тем своих представителей в судебное заседание не направили.

В соответствии со ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, неявка лиц, участвующих в деле, не может служить препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие, если они были надлежащим образом извещены о времени и месте судебного разбирательства.

Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции.

Проверив обоснованность доводов, содержащихся в жалобе, в совокупности и взаимосвязи с собранными по делу доказательствами, проверив правильность применения норм материального и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

25 января 2007 года между истцом, являющимся поставщиком и ответчиком, являющимся потребителем, заключен договор энергоснабжения N 368.

По условиям данного договора, потребитель электрической энергии приобретает электроэнергию. Энергопринимающее оборудование потребителя в установленном законодательством РФ порядке технологически присоединено к сети ОАО "Бурятэнсрго" непосредственно и расположено в пределах зоны деятельности поставщика (п. 1.1. договора). Точки поставки по договору определены сторонами в приложении N 3 к договору на основании акта границ раздела балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон, оформленного между СО и Потребителем, являющегося приложением N 1 к договору (п. 1.3.договора). Оплата за электрическую энергию производится потребителем платежным поручением на расчетный счет или наличными средствами в кассу поставщика в два периода платежа:

- первый период платежа: потребитель оплачивает 100% от объемов договорной величины электропотребления (приложение N 2), с условием поступления денежных средств поставщику до 15-го числа расчетного месяца;

- второй период платежа: до 12-го числа месяца следующего за расчетным потребитель производит окончательный расчет за фактическое количество потребленной электрической энергии с учетом произведенных потребителем авансовых платежей (п. 10.2. договора).

В силу п. 8.3. договора расчет за потребленную электрическую энергию производится по регулируемым и нерегулируемым тарифам (ценам) соответствующих групп потребителей.

Согласно абз. 2 п. 10.4. договора Потребитель оплачивает потребленную электрическую энергию по регулируемым и нерегулируемым ценам. Регулируемые тарифы утверждаются Решениями РСТ, тарифы принимаются в бесспорном порядке без предварительного согласования и вводятся в сроки, оговоренные указанными Решениями. Изменение регулируемых тарифов в период действия договора не требует его переоформления. Величина и сроки введения регулируемых тарифов доводятся до Потребителя через официальное печатное издание органов власти Республики Бурятия (на момент заключения договора официальным печатным изданием является газета "Бурятия"). Нерегулируемая цена электрической энергии за соответствующий расчетный период рассчитывается Администратором торговой системы (АТС) в соответствие с действующим законодательством (п. 8.3. договора).

Поставщик до начала расчетного периода определяет и доводит до сведения Потребителя прогнозные значения нерегулируемых цен, используемые для осуществления авансовых расчетов за соответствующий расчетный период путем размещения соответствующей информации на Интернет-сайте Поставщика www.esbit.burnet.ru и (или) указания в счетах на оплату электроэнергии (п. 8.5. договора).

Поставщик не позднее чем через 5 рабочих дней после окончания расчетного периода доводит до сведения Потребителя рассчитанные на прошедший расчетный период предельные уровни нерегулируемых цен путем размещения соответствующей информации на Интернет-сайте Поставщика и (или) указания в счетах на оплату электроэнергии (п. 8.6. договора).

Объем электрической энергии, потребленной Потребителем, и подлежащий оплате по регулируемой цене определяется Поставщиком в соответствии с Правилами оптового рынка переходного периода и Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики.

Электрическая энергия сверх объемов, поставленных Потребителю по регулируемым ценам, оплачивается по свободным (нерегулируемым) ценам в рамках предельных уровней нерегулируемых цен на розничных рынках (абзацы 3, 4 п. 10.4. договора).

Истец предъявил ответчику к оплате счет-фактуру N 310108-368-АК на 319 350 рублей 73 копеек за электроэнергию, потребленную в январе 2008 года, а также счет-фактуру N 290208-368-АК на 130 514 рублей 56 копеек за электроэнергию, потребленную в февраля 2008 года.

Данные фактического электропотребления отражены в ведомостях за январь и февраль 2008 года и подтверждены обстоятельствами, установленными по делу.

Количество потребленной ответчиком электроэнергии в январе 2008 года составило 103 420 кВт/час, из которых 42170 кВт/час является электроэнергией сверх объемов, поставленных Потребителю по регулируемым ценам, в феврале 2008 года - 42170 кВт/час.

Согласно положениям статей 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата по договору энергоснабжения производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета.

Согласно пункту 155 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.06 N 530, объем безучетного потребления электрической энергии определяется одним из расчетных способов, предусмотренных пунктами 145 и 147 Правил.

Пунктом 145 Правил установлены способы расчета потребления электрической энергии в случае отсутствия (неисправности) приборов учета, если договором не установлено иное.

В соответствии с п. 6 Правил определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии, утв. Приказом Федеральной службой по тарифам от 21.08.2007 г. N 166-э/1 (далее - Правила определения стоимости электрической энергии, поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам) стоимость электрической энергии, поставляемой гарантирующим поставщиком (ЭСО, ЭСК) по регулируемым ценам покупателям на розничных рынках, кроме населения, определяется как произведение тарифа, установленного органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов для соответствующей группы потребителей (для потребителей, рассчитывающихся по двухставочному тарифу, - тарифной ставки за электрическую энергию), и объема электрической энергии, определяемого с учетом коэффициента распределения электрической энергии, поставляемой гарантирующим поставщиком (ЭСО, ЭСК) на розничном рынке по регулируемым ценам (бета).

Коэффициент бета определяется по окончании каждого расчетного периода по формуле, установленной абз. 2 п. 6 Правил определения стоимости электрической энергии, поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам.

Коэффициент бета рассчитывается гарантирующим поставщиком (ЭСО, ЭСК) и публикуется на официальном сайте в сети Интернет (последний абз. п. 6 Правил определения стоимости электрической энергии, поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам).

ОАО "Бурятэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) определил коэффициент бета в январе 2008 г. - 0,6894 (соответственно объем продажи электрической энергии юридическим лицам по регулируемым тарифам от объема потребления за месяц (январь 2008 г.) составил -68,94 %).

Приказом Республиканской службы по тарифам Республики Бурятия от 25.10.2007 N 1/6н "О тарифах на электрическую энергию для потребителей ОАО "Бурятэнергосбыт" Республики Бурятия на 2008 год" установлена цена за 1 кВт.ч. в размере 2,54 руб. для категории "Прочие потребители". Таким образом, с учетом вышеизложенного, стоимость электрической энергии, поставляемой ОАО "Бурятэнергосбыт" по регулируемым ценам ответчику определилась как произведение тарифа, установленного Приказом Республиканской службой по тарифам Республики Бурятия от 25.10.2007 N 1/6н, и объема электрической энергии, определяемого с учетом коэффициента бета, и составила 181094,38 рублей (без НДС), 213 691,36 рублей ( с НДС). 181094,38 рублей (без НДС) = 71297 (кВт.ч.) * 2,54 (руб. / кВт.ч.), где 71297 (кВт.ч.) - 68,94 % от 103 420 кВт.ч.

За электрическую энергию (мощность) сверх объемов, поставляемых покупателем по регулируемым ценам (тарифам) в соответствии с пунктом 106 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.06 N 530, оплачивается по свободным (нерегулируемым) ценам в рамках предельных уровней нерегулируемых цен на розничных рынках.

Нерегулируемая цена в январе 2008 г. в размере 2,7322 руб./ кВт.ч представляет собой сумму цены за 1 кВт.ч. установленной Приказом Республиканской службой по тарифам Республики Бурятия от 25.10.2007 N 1/6н "О тарифах на электрическую энергию для потребителей ОАО "Бурятэнергосбыт" Республики Бурятия на 2008 год" с учетом поправочного коэффициента в размере 0,1922.

Следовательно исходя из вышеизложенного, за остальной объем - 32123 кВт.ч (103 420 кВт.ч - 71297 кВт.ч) потребитель должен оплатить по нерегулируемой цене 87766,46 руб. (без НДС) (103 564,42 руб. с НДС) (32123 (кВт.ч.) * 2,7322 руб./ кВт.ч).

За февраль 2008 года задолженность ответчика составила 130 514,56 рублей за потребленные 42170 кВт/час электроэнергии.

Итого, задолженность ООО Торгово-промышленная компания "НОРД" перед ОАО "Бурятэнергосбыт" за потребленную электроэнергию в период с 01.01.2008 г. по 29.02.2008 г. по договору энергоснабжения от 25.01.2007 г. N 368 составляет 447 770 руб. 34 коп. (213 691,36 руб. с НДС + 103 564,42 руб. с НДС (за январь 2008 г.) + 130514,56 руб. (за февраль 2008 г.).

В соответствии со ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

Поскольку обязательство по оплате потребленной электроэнергии ответчиком не исполнено, с него подлежит взысканию задолженность в сумме 447 770 рублей 34 копейки.

Также истец заявил требование о взыскании с ответчика неустойки, предусмотренной договором

Расчет неустойки за период с 13.02.2008г. по 09.04.2008г. соответствует п. 10.7 договора, в соответствии с которым, в случае неоплаты потребленной электрической энергии в срок, за каждый просроченный день платежа начисляется пени в размере 1/300 учетной ставки рефинансирования Центрального Банка РФ от суммы задолженности.

Оснований для уменьшения размера неустойки судом не усмотрено.

Таким образом, с ответчика на основании ст. 330 Гражданского кодекса Российской федерации в пользу истца подлежит взысканию неустойка в сумме 6140 рублей 67 копеек.

Доводы ответчика о том, что договор, заключенный им с истцом прекратил свое действие в связи с отказом ответчика от договора, судом отклоняется.

Приложением N 3 к договору предусматривается, что объектами энергопотребления, где установлены приборы учета, являются: сторожка, гараж, ЧТП "БелБам", Контора, промышленная база. Актом разграничения балансовой принадлежности сетей N 29-10 предусмотрена граница раздела по объекту КТП Промышленная база, N 227-т - ЦТП БелБам, N 228-т - Конторы.

01.11.2008г. и 16.11.2008г. ответчик обратился к истцу с просьбой о том, что в связи с переходом к энергоснабжению через ООО "РКЦ Энергосбыт" исключить с 10.11.2007г. и с 26.11.2007г. из перечня объектов энергопотребления: п.Таксимо, ул. Минская, 25, п. Таксимо, ЦТП БелБам, Производственную базу, а также здание конторы и базу по ул. Магистральная, соответственно.

Так, из уведомлений ответчика следует, что им было заявлено об изменении условий договора.

Однако, в сроки, указанные в названных уведомлениях, ответчик электропотребление не прекратил, продолжив договорные отношения. При этом, оплатил задолженность как за весь месяц - ноябрь 2007 г., так и за декабрь 2007 г., не на изменение сторонами условий договора по состоянию на 10.11.2007г. и на 26.11.2007г., а на их продолжение.

Согласно п. 13.1 договора если одной из сторон до окончания срока действия договора внесено предложение об изменении или заключении нового договора, то отношения сторон до заключения нового договора регулируются в соответствии с условиями ранее заключенного договора.

Ни ответчиком, ни третьим лицом не представлено доказательств фактического получения ответчиком электроэнергии не от истца, а от третьего лица по договору электроснабжения N 32 от 01.03.2007г.

В материалы дела не представлены доказательства фактического потребления ответчиком электроэнергии через присоединенные сети третьего лица. Не представлены доказательства оплаты ответчиком потребленной энергии третьему лицу в спорный период.

Договор N 32 от 01.03.2008г. содержит условие о том, что третье лицо обязуется поставлять ответчику электроэнергию посредством покупки её у ОАО "Бурятэнергосбыт", согласно договора N 111-383 от 01.05.2006г.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о расторжении им договора N 111-383 от 01.05.2006г., заключенного с третьим лицом, в связи с неоплатой последним полученной электроэнергии более двух раз (посредством направления третьему лицу письма от 12.02.2007г.), третьим лицом не опровергнуты.

При этом, истец документально подтвердил получение электроэнергии от ОАО "Бурятэнерго" по договору N 10 от 01.01.2007г. в период январь-февраль 2008 г., представив в материалы дела акты приема-передачи (т.2, л.д. 47-48).

Таким образом, фактическое обеспечение объектов ответчика электроэнергией производилось истцом по условиям договора N 368 от 25.01.2007г.

Учитывая изложенное, решение Арбитражного суда Республики Бурятия подлежит отмене на основании пунктов 3, 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с принятием по делу нового решения.

Расходы по госпошлине подлежат распределению по правилам, установленным ст. 110 АПК РФ, пропорционально удовлетворенным исковым требованиям.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 258, 268-271 АПК РФ, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 02.07.2008 года по делу N А10-1115/2008 отменить, принять новый судебный акт.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью ТПК "Норд" в пользу Открытого акционерного общества "Бурятэнергосбыт" 447 770 рублей 34 копейки - задолженности за потребленную электроэнергию в период с 01.01.2008 года по 29.02.2008 года, пеню за просрочку платежа в сумме 6140 рублей 67 копеек.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью ТПК "Норд" в доход Федерального бюджета государственную пошлину в сумме 10 078 рублей 22 копейки.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью ТПК "Норд" в пользу Открытого акционерного общества "Бурятэнергосбыт" судебные издержки 1500 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление апелляционной инстанции может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в двухмесячный срок.

Председательствующий

Е.Н.Скажутина

Судьи

Т.В. Стасюк И.Ю.Григорьева