Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 февраля 2009 г. N 19АП-346/09

24 февраля 2009 г.

Дело N А08-3197/2008-29

г. Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена 18 февраля 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 24 февраля 2009 г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Андреещевой Н. Л.,

судей: Маховой Е. В.,

Мокроусовой Л. М.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Потаповой Е. Н.,

при участии:

от Мелконяна С. А.: Гладких А.П. - представителя, доверенность N 4-793 от 09.04.2008 г., паспорт серии 20 05 N 604621 выдан отделом внутренних дел Калачеевского района Воронежской области 21.03.2006 г.;

от ООО "Росконцентрат-Трейд": Мельчаева А.А. - представителя, доверенность от 16.05.2008 г., паспорт серии 53 04 N 041395 выдан отделом внутренних дел Кваркенского района Оренбургской области 24.02.2004 г.;

от Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Юго-Западном регионе: Семениченко Т.А. - начальника территориального отдела, удостоверение N 124 от 05.06.2008 г., доверенность N 90 от 25.12.2008 г.

от ОАО "Кочетковские соки и концентраты": представитель не явился, извещён надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Мелконяна Степана Антоновича, г. Москва, на решение Арбитражного суда Белгородской области от 23.12.2008 года по делу N А08-3197/2008-29 (судья Булгаков Д.А.) по иску Мелконяна Степана Антоновича, г.Москва, к обществу с ограниченной ответственностью "Росконцентрат - Трейд", г.Губкин Белгородской области, при участии третьих лиц Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Юго - Западном регионе, г.Орел, открытого акционерного общества "Кочетковские соки и концентраты", с.Кочетовка Мичуринского района Тамбовской области, об обязании направить обязательное предложение и взыскании убытков,

УСТАНОВИЛ:

Мелконян Степан Антонович (далее - Мелконян С.А., истец), г.Москва, обратился в Арбитражный суд Белгородской области с исковым заявлением (с учетом уточнения) к обществу с ограниченной ответственностью "Росконцентрат - Трейд" (далее - ООО "Росконцентрат - Трейд", ответчик), г.Губкин Белгородской области, об обязании направить акционерам открытого акционерного общества "Кочетковские соки и концентраты" (далее - ОАО "Кочетковские соки и концентраты") обязательное предложение о приобретении у них ценных бумаг ОАО "Кочетковские соки и концентраты" по цене 1 520 руб. 84 коп. за одну обыкновенную акцию, а также о взыскании с ответчика в пользу истца убытков в сумме 286 070 руб.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, было привлечено Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам России в Юго - Западном регионе (далее - РО ФСФР России в ЮЗР, третье лицо), г.Орел.

Определением Арбитражного суда Белгородской области от 29.07.2008г. к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, было привлечено ОАО "Кочетковские соки и концентраты", с.Кочетовка Мичуринского района Тамбовской области.

Решением Арбитражного суда Белгородской области от 23.12.2008 года Мелконяну С.А. было отказано в удовлетворении исковых требований.

Не согласившись с принятым судебным актом, Мелконян С.А. обратился в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой ссылается на незаконность и необоснованность решения Арбитражного суда Белгородской области от 23.12.2008 года, в связи с чем просит его отменить и принять по делу новый судебный акт, которым исковые требования удовлетворить в полном объеме.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представители ответчика ООО "Росконцентрат - Трейд" и третьего лица РО ФСФР России в ЮЗР доводы апелляционной жалобы отклонили по мотивам, изложенным в представленных отзывах.

Третье лицо ОАО "Кочетковские соки и концентраты" явку полномочных представителей в судебное заседание не обеспечило, представив через канцелярию Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие, а также указало, что поддерживает свою позицию в споре, указанную в отзыве, представленном в суд первой инстанции.

Ввиду наличия у суда апелляционной инстанции доказательств надлежащего извещения ОАО "Кочетковские соки и концентраты" о времени и месте судебного разбирательства, учитывая представленное им ходатайство, апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие представителя ОАО "Кочетковские соки и концентраты", в порядке статей 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации /далее - АПК РФ/.

В судебном заседании апелляционной инстанции объявлялся перерыв с 11 февраля 2009 г. по 18 февраля 2009 г. (14 и 15 февраля 2009 г. - выходные дни).

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и возражений на них, заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный апелляционный суд считает, что апелляционную жалобу следует оставить без удовлетворения, а решение Арбитражного суда Белгородской области от 23.12.2008 года - без изменения по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что истец Мелконян С.А. является акционером ОАО "Кочетковские соки и концентраты" и владеет 1 980 шт. акций, что составляет 8,27% уставного капитала данного общества.

Девятого января 2007 г. ООО "Росконцентрат - Трейд" в результате приватизации акций в виде продажи посредством публичного предложения приобрело у Фонда имущества Тамбовской области 13 091 шт. акций ОАО "Кочетковские соки и концентраты", что составляет 54,66% уставного капитала общества, за 19 909 368 руб.

Мелконян С.А., ссылаясь на несоблюдение ответчиком требований пункта 1 и абзаца 3 пункта 4 статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - ФЗ "Об акционерных обществах"), а также полагая, что ему причинены убытки в результате нарушения ООО "Росконцентрат - Трейд" прав истца продать принадлежащие ему акции, обратился в Арбитражный суд Белгородской области с рассматриваемыми исковыми требованиями (с учетом уточнения).

В соответствии с пунктами 1 и 7 статьи 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах" лицо, которое приобрело более 30, 50 и 75 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 ФЗ "Об акционерных обществах", с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение).

Согласно абзацу 2 пункта 1 статьи 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах" обязательное предложение считается сделанным всем владельцам соответствующих ценных бумаг с момента его поступления в открытое общество. До истечения срока принятия обязательного предложения лицо, направившее обязательное предложение, не вправе приобретать ценные бумаги, в отношении которых сделано обязательное предложение, на условиях, отличных от условий обязательного предложения.

Требования, предъявляемые к обязательному предложению, указаны в пунктах 2 и 3 статьи 84.2 названного Закона.

В рассматриваемом случае, как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, ООО "Росконцентрат - Трейд" 09.01.2007г. в результате приватизации акций в виде продажи посредством публичного предложения приобрело у Фонда имущества Тамбовской области 13 091 шт. акций ОАО "Кочетковские соки и концентраты" за 19 909 368 руб.

В процентном соотношении приобретенное ответчиком количество акций составило 54,66% уставного капитала ОАО "Кочетковские соки и концентраты".

Таким образом, ООО "Росконцентрат - Трейд", став владельцем более 30 процентов общего количества акций ОАО "Кочетковские соки и концентраты", в силу пункта 1 статьи 84.2 вышеуказанного Закона обязано было в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда ответчик узнал или должен был узнать о том, что он самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, направить акционерам - владельцам остальных акций ОАО "Кочетковские соки и концентраты" обязательное предложение о приобретении акций ОАО "Кочетковские соки и концентраты".

Между тем, как установлено судом первой инстанции и не отрицалось ответчиком в ходе рассмотрения спора, требования пункта 1 статьи 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах" ООО "Росконцентрат - Трейд" соблюдены не были, обязательное предложение не было направлено в 35 - дневный срок в ОАО "Кочетковские соки и концентраты".

Сведения о дате внесения записи о переходе права собственности на акции ОАО "Кочетковские соки и концентраты", в результате которого ООО "Росконцентрат - Трейд" стало владельцем 13 091 шт. обыкновенных именных акций ОАО "Кочетковские соки и концентраты", последним также не представлены и, как пояснил представитель РО ФСФР России в ЮЗР, фактически отсутствуют.

Как следует из пояснений представителя РО ФСФР России в ЮЗР, данных в ходе судебного разбирательства с судах первой и апелляционной инстанций, согласно списку аффилированных лиц за 2 квартал 2008 г., представленному ОАО "Кочетковские соки и концентраты" в РО ФСФР России в ЮЗР, 15.02.2007 г. ответчик стал владельцем более 90% обыкновенных именных акций ОАО "Кочетковские соки и концентраты".

Поскольку сведения о дате внесения записи о переходе права собственности на акции ОАО "Кочетковские соки и концентраты", в результате которого ООО "Росконцентрат - Трейд" стало владельцем 13 091 шт. обыкновенных именных акций ОАО "Кочетковские соки и концентраты в РО ФСФР России в ЮЗР отсутствуют, ответчик в соответствии с пунктами 1 и 7 статьи 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах" обязан был направить обязательное предложение о приобретении акций ОАО "Кочетковские соки и концентраты" другим владельцам ценных бумаг данного эмитента не позднее 23.03.2007 г.

Между тем, в нарушение вышеуказанных норм права, предложение ООО "Росконцентрат - Трейд" о приобретении акций у других владельцев ценных бумаг ОАО "Кочетковские соки и концентраты" было получено ОАО "Кочетковские соки и концентраты" только 19.08.2008 г. Однако, как указал представитель РО ФСФР России в ЮЗР в ходе рассмотрения настоящего спора, данное предложение не соответствует требованиям статьи 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах" и нормам Положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30% акций открытых акционерных обществ, утвержденного Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 13.07.2006 г. N 06-76пз-н., а поэтому не может расцениваться как обязательное предложение.

Как подтверждается материалами дела, предлагаемая ответчиком цена приобретаемых им ценных бумаг была определена согласно отчету независимого оценщика N 275 от 17.07.2008 г. об оценке рыночной стоимости одной акции ОАО "Кочетковские соки и концентраты" (приложено к предложению), исходя из рыночной стоимости одной акции ОАО "Кочетковские соки и концентраты" с учетом ограничительных условий и сделанных допущений, и составила 18 руб. 84 коп.

Вместе с тем, по утверждению Мелконяна С.А., поскольку акции ОАО "Кочетковские соки и концентраты" не обращаются на торгах организаторов торговли на рынках ценных бумаг, ответчик в соответствии с требованиями абзаца 3 пункта 4 статьи 82.2 ФЗ "Об акционерных обществах" обязан был направить акционерам ОАО "Кочетковские соки и концентраты" обязательное предложение о приобретении у них акций по цене не ниже цены, по которым им были приобретены эти ценные бумаги в течение шести месяцев, предшествующих дате направления в общество обязательного предложения.

При этом истец указывает на то, что поскольку согласно отчету об оценке рыночной стоимости имущества N 121 - 06 от 06.10.2006 г. рыночная стоимость одной акции ОАО "Кочетковские соки и концентраты" на момент приобретения ООО "Росконцентрат - Трейд" 30 % акций ОАО "Кочетковские соки и концентраты" составила 857 руб. 84 коп., а стоимость покупки ответчиком одной акции ОАО "Кочетковские соки и концентраты" составила 1 520 руб. 84 коп. (19 909 368 руб. : 13 091 шт. акций = 1 520 руб. 84 коп.), ООО "Росконцентрат - Трейд" обязано приобрести принадлежащие Мелконяну С.А. акции по цене 1 520 руб. 84 коп. за одну акцию, в связи с чем общая стоимость приобретаемых акций истца в количестве 1 980 штук должна составить 3 011 263 руб. 20 коп. (1 980 шт. х 1 520 руб. 84 коп. = 3 011 263 руб. 20 коп.).

Как правомерно указал суд первой инстанции, по существу настоящий спор представляет собой спор об определении размера цены приобретения у акционеров ОАО "Кочетковские соки и концентраты" принадлежащих им ценных бумаг указанного эмитента за одну обыкновенную именную акцию, определению нормы ФЗ "Об акционерных обществах", закрепляющей порядок установления такого размера.

Согласно абзацу 2 пункта 4 статьи 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах" в случае, если ценные бумаги не обращаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг или обращаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг менее чем шесть месяцев, цена приобретаемых ценных бумаг не может быть ниже их рыночной стоимости, определенной независимым оценщиком. При этом оценивается рыночная стоимость одной соответствующей акции (иной ценной бумаги).

В соответствии с абзацем 3 пункта 4 статьи 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах" если в течение шести месяцев, предшествующих дате направления в открытое общество обязательного предложения, лицо, направившее обязательное предложение, или его аффилированные лица приобрели либо приняли на себя обязанность приобрести соответствующие ценные бумаги, цена приобретаемых ценных бумаг на основании обязательного предложения не может быть ниже наибольшей цены, по которой указанные лица приобрели или приняли на себя обязанность приобрести эти ценные бумаги.

Как следует из анализа вышеуказанной правовой нормы, основным условием для определения порядка цены на акции, как наибольшей цены, по которой акции были приобретены у предыдущего продавца, является соблюдение требований пункта 1 статьи 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах", в том числе соблюдение сроков для направления обязательного предложения о приобретении акций у иных акционеров общества.

Поскольку ООО "Росконцентрат - Трейд" не исполнило возложенную на него обязанность по направлению в установленные сроки обязательного предложения в ОАО "Кочетковские соки и концентраты", правовые основания для применения абзаца 3 пункта 4 статьи 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах" для определения наивысшей цены приобретаемых ценных бумаг в рассматриваемом случае, по мнению апелляционной коллеги, отсутствуют.

Следует отметить, что последствиями нарушения срока направления обязательного предложения являются те последствия, которые прямо предусмотрены законом.

Помимо административного штрафа, предусмотренного статьей 15.28 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации, при приобретении более 30 % акций акционерного общества и не направлении обязательного предложения, последствием нарушения срока направления обязательного предложения является то обстоятельство, что доля акций, превышающая 30% от общего числа акций, не имеет права голоса до момента направления обязательного предложения (пункт 6 статьи 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах).

Иных последствий нарушения срока направления обязательного предложения нормами действующего законодательства не предусмотрено, в том числе и возможности продления срока, установленного абзацем 3 пункта 4 статьи 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах", в целях определения цены акций, подлежащих выкупу.

Согласно части 1 статьи 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Как видно из материалов дела, истцом заявлены требования об обязании ответчика направить акционерам ОАО "Кочетковские соки и концентраты" обязательное предложение о приобретении у них ценных бумаг ОАО "Кочетковские соки и концентраты" по цене 1 520 руб. 84 коп. за одну обыкновенную акцию.

Фактически истец обращается за защитой не только своих прав и интересов, но и иных лиц, в частности, всех акционеров ОАО "Кочетковские соки и концентраты".

Между тем, доказательств, свидетельствующих о наличии у Мелконяна С.А. полномочий действовать от имени и в интересах иных акционеров ОАО "Кочетковские соки и концентраты", последним в ходе рассмотрения спора не представлено (статьи 9, 65 АПК РФ).

При совокупности изложенных обстоятельств, исходя из анализа вышеназванных норм права, с учетом имеющихся в материалах дела доказательств, суд первой инстанции, по мнению апелляционной коллегии, правомерно отказал истцу в удовлетворении исковых требований об обязании ООО "Росконцентрат - Трейд" направить акционерам ОАО "Кочетковские соки и концентраты" обязательное предложение о приобретении у них ценных бумаг ОАО "Кочетковские соки и концентраты" по цене 1 520 руб. 84 коп. за одну обыкновенную акцию.

Кроме того, Мелконян С.А. полагает, что в результате нарушения ООО "Росконцентрат - Трейд" его права продать принадлежащие акции, ему причинены убытки в виде неполучения доходов в сумме 286 070 руб.

При этом истец указывает, что для него убытками являются неполученные проценты по банковскому вкладу с суммы 3 011 263 руб. 20 коп. за период с 11.04.2007 г. по 10.04.2008 г., которые он мог бы получить, если бы право продать принадлежащие ему акции не было нарушено ответчиком ООО "Росконцентрат - Трейд".

Размер убытков рассчитан истцом исходя из наивысшей стоимости предполагаемой продажи ответчику принадлежащих истцу акций, определенной в соответствии с положениями абзаца 3 пункта 4 статьи 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах", в сумме 3 011 263 руб. 20 коп. и ставки по банковскому вкладу равной 9,5% годовых.

Период с 11.04.2007 г. по 10.04.2008 г. определен истцом исходя из того, что срок оплаты ответчиком приобретенных у истца ценных бумаг, в случае направления ему обязательного предложения, составил бы не более 90 дней с момента, когда ответчик стал владельцем 13 091 шт. акций ОАО "Кочетковские соки и концентраты", следовательно, оплата была бы произведена ответчиком не позднее 10.04.2007 г.

На основании пунктов 1, 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Исходя из анализа указанных правовых норм в предмет доказывания по спорам о возмещении убытков включается совокупность следующих обстоятельств: наличие убытков и их размер, противоправность действий (бездействия) лица, причинившего убытки, причинная связь между противоправными действиями (бездействием) и возникшими убытками.

Доказывание указанных обстоятельств в соответствии с положениями статьи 65 АПК РФ относится на истца.

В соответствии с положениями статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

В рассматриваемом случае истцом не доказано то обстоятельство, что при поступлении от ответчика в его адрес предложения продать акции, истец в установленный законом срок продал бы принадлежащие ему акции ответчику.

Кроме того, нормами ФЗ "Об акционерных обществах" не предусмотрена обязанность ответчика заключить договор с акционером в случае направления обязательного предложения.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что истцом в нарушение статьи 65 АПК РФ не представлено доказательств, подтверждающих факт причинения ему убытков, их размер, а представленные расчеты убытков носят предположительный характер.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что доказательствами намерений истца продать принадлежащие ему акции ответчику являются претензия от 19.11.2007 г., почтовая квитанция N 26147 от 23.11.2007 г., повторная претензия от 08.04.2008 г., справка "МИиБ" от 04.06.2008 г. N 30-06/302, ответ ответчика от 12.05.2008 г. исх. N 35, отклоняются апелляционной коллегией, поскольку также не свидетельствуют о безоговорочном намерении сторон заключить договор купли - продажи акций в случае направления ответчиком обязательного предложения акционерам ОАО "Кочетковские соки и концентраты".

Таким образом, при изложенных обстоятельствах, исходя из анализа вышеуказанных норм права, с учетом имеющихся в материалах дела доказательств, которым дана надлежащая правовая оценка в соответствии с требованиями статьи 71 АПК РФ, арбитражный суд области, по мнению апелляционной коллегии правомерно отказал Мелконяну С.А. в удовлетворении исковых требований по заявленным основаниям.

В связи с изложенным, доводы, заявленные в апелляционной жалобе, судом апелляционной инстанции отклоняются, как несостоятельные, неподтвержденные материалами дела и основанные на неправильном толковании норм материального права, в частности пунктов 1, 4 статьи 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах", а также поскольку они были известны суду первой инстанции, исследовались и им дана надлежащая правовая оценка.

Иных убедительных аргументов, основанных на доказательственной базе и опровергающих выводы суда первой инстанции, апелляционная жалоба не содержит.

По мнению суда апелляционной инстанции, обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, изложенные в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам. Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно статье 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены принятого судебного акта, апелляционным судом не установлено.

При таких обстоятельствах, оснований для отмены решения Арбитражного суда Белгородской области от 23.12.2008 года и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Расходы по государственной пошлине в сумме 1 000 руб. за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на ее заявителя - Мелконяна С.А.

Руководствуясь статьями 110, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Белгородской области от 23 декабря 2008 года по делу N А08-3197/2008-29 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Мелконяна Степана Антоновича, г. Москва, - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу.

Председательствующий судья

Н. Л. Андреещева

Судьи

Е. В. Маховая Л. М. Мокроусова