Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 25 ноября 2008 г. N 07АП-6766/08

г. Томск

Дело N 07АП- 6766/08 (А45-9034/2008-20/197)

24 ноября 2008 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего: М.Ю. Кайгородовой,

Судей: Н.К. Калиниченко, Н.В. Марченко,

при ведении протокола судебного заседания председательствующим,

при участии:

представителя истца: И.Г. Чехутиной, доверенность N 2-6 от 01.10.2008 года,

представителя ответчика: Ю.А. Шестакова, доверенность от 15.10.2008 года,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью Эксплуатационно-строительная корпорация "Альянс-строй", г. Новосибирск на решение Арбитражного суда Новосибирской области

от 16.09.2008 года по делу N А45-9034/2008-20/197 (судья Л.М. Морковская)

по иску открытого акционерного общества "Сибирьэнерго", г. Новосибирск

к обществу с ограниченной ответственностью Эксплуатационно-строительная корпорация "Альянс-строй", г. Новосибирск

о взыскании 558537 рублей 94 копеек,

установил:

Открытое акционерное общество "Сибирьэнерго" (далее - ОАО, истец) обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью Эксплуатационно-строительная корпорация "Альянс-строй" (далее - ООО, ответчик) о взыскании 480896 рублей 22 копеек задолженности за фактически оказанные услуги по предоставлению тепловой энергии в горячей воде за период с 01.01.2007 года по 31.05.2008 года, 77641 рубль 72 копейки неустойки за период с 09.02.2007 года по 16.06.2008 года.

Исковые требования мотивированы ссылками на статьи 307, 309, 330, 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, договор N 5375 от 27.12.2006 года.

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 16.09.2008 года исковые требования удовлетворены частично.

С ответчика в пользу истца взыскано 235396 рублей 22 копейки задолженности, 77641 рубль 72 копейки неустойки.

В остальной части иска отказано.

Не согласившись с решением, ООО Эксплуатационно-строительная корпорация "Альянс-строй" в апелляционной жалобе просит его отменить.

В обоснование жалобы ссылается на неполное выяснение судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела, вынесение решения о правах и обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле. Поясняет, что ответчик осуществлял функции застройщика жилых домов, актом от 04.12.2006 года ответчик передал ТСЖ "Титова-Кавказская" тепловые сети и энергопринимающие устройства, то есть на момент заключения договора N 5375 от 27.12.2006 года ответчик не являлся ни собственником тепловых сетей и энергопринимающих устройств, ни потребителем тепловой энергии.

Истец в представленном отзыве с доводами апелляционной жалобы не согласился, считая их необоснованными. В удовлетворении апелляционной жалобы просил отказать.

Представитель ответчика ООО в судебном заседании поддержал апелляционную жалобу по изложенным в ней основаниям. Пояснил, что после предварительного заседания суд первой инстанции перешел к рассмотрению дела по существу без уведомления ответчика. Просил отменить решение суда первой инстанции, поскольку к участию в деле не было привлечено ТСЖ.

В судебном заседании представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, по основаниям, изложенным в письменном отзыве.

Заслушав представителей сторон, рассмотрев материалы дела, доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения, суд апелляционной инстанции считает решение суда подлежащим отмене основании пункта 2 статьи 269, пункта 2 части 4, части 5 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между истцом (энергоснабжающая организация) и ответчиком (абонент) заключен договор на подачу и потребление тепловой энергии в горячей воде N 5375 от 27.12.2006 года, по условиям которого тепловая энергия отпускается для жилых домов, расположенных по адресу: ул. Титова, 198/1, ул. Титова, 198/2.

Истцом ответчику оказаны данные услуги в период с 01.01.2007 года по 31.05.2008 года на сумму 480896 рублей 22 копейки.

Ссылаясь на неоплату оказанных услуг ответчиком, истец обратился с настоящими требованиями в арбитражный суд.

Суд апелляционной инстанции считает вышеназванное решение подлежащим отмене в связи с нарушением норм процессуального права.

Статьей 153 АПК РФ предусмотрено, что разбирательство дела осуществляется в судебном заседании арбитражного суда с обязательным извещением лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного заседания.

В соответствии со статьей 123 АПК РФ лица, участвующие в деле, считаются извещенными надлежащим образом, если к началу судебного заседания арбитражный суд располагает сведениями о получении адресатом направленной ему копии судебного акта.

Из материалов дела следует, что предварительное судебное заседание было назначено на 15.09.2008 года на 14 часов 00 минут (определение об отложении предварительного судебного заседания от 14.08.2008 года). О месте и времени его проведения ответчик - ООО Эксплуатационно-строительная корпорация "Альянс-строй" был извещен, но его представитель в судебное заседание не явился.

Суд, проведя предварительное судебное заседание 15.09.2008 года в отсутствие представителя ответчика, перешел к рассмотрению спора по существу и объявил резолютивную часть решения.

В соответствии с частью 4 статьи 137 АПК РФ суд, назначив предварительное судебное заседание, вправе его завершить и перейти к рассмотрению дела в этом же судебном заседании, если в нем присутствуют все лица, участвующие в деле, которые не возражают против этого.

Представитель ООО Эксплуатационно-строительная корпорация "Альянс-строй" в предварительном судебном заседании 15.09.2008 года участия не принимал, следовательно, оснований полагать, что ответчик не возражает против продолжения рассмотрения дела, суд не имел.

Таким образом, настоящий спор рассмотрен по существу в отсутствие ответчика, не извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, что в силу пункта 2 части 4 статьи 270 АПК РФ является безусловным основанием для отмены судебного акта.

Доводы апелляционной жалобы рассмотрены судом апелляционной инстанции.

На основании изложенного, в целях более полного и объективного исследования обстоятельств дела, а также во избежание возможного нарушения прав и обязанностей ТСЖ "Титова-Кавказская", указанное лицо подлежит привлечению к участию в деле в качестве третьего лица.

Основанием для отмены решения суда первой инстанции в любом случае, в силу пункта 2 части 4 статьи 270 АПК РФ, является рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

При отмене решения по основаниям, предусмотренным в части 4 статьи 270 АПК РФ, в силу части 5 статьи 270 АПК РФ, арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным АПК РФ для рассмотрения дел в арбитражном суде первой инстанции.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 2 части 4, частью 5 статьи 270, статьей 271 АПК РФ , Седьмой арбитражный апелляционный суд

постановил:

Решение Арбитражного суда Новосибирской области от 16 сентября 2008 года по делу N А45-9034/2008-20/197 отменить.

Перейти к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в суде первой инстанции.

Назначить дело к судебному разбирательству в судебном заседании апелляционной инстанции на 24 декабря 2008 года на 11 часов 00 минут в помещении суда по адресу: 634050 г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24, этаж 5, кабинет 508/2, зал N 7.

Привлечь к участию в деле в качестве третьего лица ТСЖ "Титова-Кавказская".

Обязать ОАО "Сибирьэнерго" направить копию искового заявления ТСЖ "Титова-Кавказская" с представлением доказательств направления или получения данным лицом указанной копии.

ТСЖ "Титова-Кавказская" до дня судебного заседания представить в Седьмой арбитражный апелляционный суд отзыв на исковое заявление с доказательством его вручения другим лицам, участвующим в деле.

Обязать ООО Эксплуатационно-строительная корпорация "Альянс-строй" представить дополнительные доказательства в обоснование возражений и подлинники документов.

При явке в судебное заседание представить подлинники документов: юридическим лицам - учредительных, гражданам - предпринимателям - свидетельства о государственной регистрации, физическим лицам - паспорта.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение 2 месяцев.

Председательствующий

М.Ю. Кайгородова

Судьи

Н.К. Калиниченко Н.В. Марченко