Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 16 февраля 2009 г. N 04АП-111/09

г. Чита

Дело N А10-2772/08

"16" февраля 2009 г.

Резолютивная часть постановления оглашена 11 февраля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 февраля 2009 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего М. А. Клепиковой,

судей Л. В. Капустиной, К. Н. Даровских

при ведении протокола судебного заседания секретарем Л. М. Шумаковой

при участии: представителя истца Е. Ф. Пашиной по доверенности N 243 от 27.10.08

представителя ответчика Г. В. Тугаринова по доверенности от 01.11.07 г.

рассмотрел в судебном заседании апелляционные жалобы ОАО "Бурятэнергосбыт"

и ООО "Распределительные сети"

на решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 09 декабря 2008 года по делу

N А10-2772/08

по иску открытого акционерного общества "Бурятэнергосбыт"

к обществу с ограниченной ответственностью "Распределительные сети"

о взыскании стоимости потерь электроэнергии в сетях

принятое судьей В. К. Урмакшиновым

в деле объявлялся перерыв с 09.02.09 г. по 11.02.09 г. (после перерыва стороны не явились)

установил:

Истец обратился с уточненными требованиями о взыскании с ответчика 2 921 712,67 рублей - стоимости фактических потерь электроэнергии в сетях ответчика за период с 01.01.08 г. по 30.06.08 г. на основании договора N 2 от 27.12.06 г. оказания услуг по передаче электрической энергии.

Арбитражный суд решением от 09 декабря 2008 г. исковые требования удовлетворил в полном объеме.

Истец, не согласившись с оценкой суда о прекращении действия договора N 2 от 27.12.06 г. об оказании услуг по передаче электроэнергии, в апелляционной жалобе, уточненной в судебном заседании 09.02.09 г., просит исключить из мотивировочной части:

предложение, расположенное во втором абзаце третьей страницы судебного решения: "Соглашением сторон указанный договор расторгнут с 1 января 2008 г., следовательно, с указанной даты обязательства сторон следует считать прекратившимися";

предложение, расположенное в девятом абзаце третьей страницы судебного решения: "ООО "Распределительные сети" обладает всеми признаками сетевой организации, поэтому обязано компенсировать фактические потери электроэнергии в сетях при оказании услуг по ее передаче вне зависимости от наличия письменного договора, поскольку следует исходить из фактически сложившихся между сторонами правоотношений".

Ответчик, не согласившись с размером взысканной судом суммы и ссылаясь на бездоговорное потребление электроэнергии, просит изменить решение, взыскав с ответчика в пользу истца стоимость потерь электроэнергии в сетях в сумме 2 006 110,46 руб. с учетом НДС, исходя из объема фактических потерь 4 270 519 кВт/час и тарифа 0,39810 за кВт/час, установленного для ответчика РСТ по РБ для компенсации расхода потерь в сетях на 2008 г.

Истец с доводами апелляционной жалобы ответчика не согласился, указав, что тариф 0,3981 руб. за кВт/час, установленный РСТ по РБ, должен применяться только к регулируемому объему нормативных потерь 1 393 777 кВт/час (1 393 777 кВт/час * 0,3981 руб. * 18% НДС = 654 737,89 руб.). Для нерегулируемого объема сверхнормативных потерь 2 876 742 кВт/час должен применяться тариф 0,8098 руб. за кВт/час, опубликованный на сайте ОАО "Администратор торговой системы" http://www.atsenergo.ru (2 876 742 кВт/час * 0,8098 руб.* 18% НДС = 2 266 974,77 руб.). Следовательно, суд правомерно взыскал с ответчика 2 921 712,67 руб. = 654 737,89 руб. + 2 266 974,77 руб.

В соответствии со ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции рассматривает жалобу в отсутствие надлежащим образом уведомленных лиц. Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, проверив правильность применения норм материального и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 27 декабря 2006 года между ОАО "Бурятэнергосбыт" и ООО "Распределительные сети" заключен договор за N 2 на оказание услуг по передаче электроэнергии. В соответствии с пунктами 9.1, 9.3 названого договора, последний вступает в силу с момента его подписания, действует до 31.12.2007 г. и считается пролонгированным на каждый следующий календарный год, если до 1 декабря текущего года ни от одной из сторон не поступит заявление о прекращении или изменении договора.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Республики Бурятия от 30 июля 2008 года по делу N А10-1252/08 установлено, что истец после 1 января 2008 года продолжал отпускать электрическую энергию в сети ответчика для поставки потребителям на условиях указанного договора. Таким образом, с учетом требований ст.69 АПК РФ, факт бездоговорного потребления электроэнергии ответчиком, ссылающегося на соглашение от 21.01.08 г., направленное ОАО "Бурятэнергосбыт" в адрес ООО "Распределительные сети" о расторжении договора N 2 от 27.12.06 г., не нашел своего подтверждения. При таких обстоятельствах вывод суда первой инстанции в мотивировочной части судебного решения о прекращении действия договора N 2 от 27.12.06 г. является необоснованным.

Порядок определения потерь в электрических сетях и оплаты этих потерь содержится в разделе V Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861. Размер фактических потерь электроэнергии определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети (п.50 Правил). При этом сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке (п.51 Правил).

Суд первой инстанции правильно определил количество предъявленной к оплате электроэнергии в объеме 4 270 519 кВт/час, исчисленной истцом на основании показаний средств учета, установленных на границе балансовой принадлежности, за исключением объемов энергии, потребленной конечными потребителями. Данный объем потерь, состоящий из регулируемого объема 1 393 777 кВт/час и нерегулируемого - 2 876 742 кВт/час, рассчитанный истцом на основе приказа Республиканской службы по тарифам Республики Бурятия от 30.11.07 г. N 402-э/5, сторонами не оспаривается.

При расчете стоимости фактических потерь суд первой инстанции правомерно учел тариф 3,981 руб./МВтч, установленный для ответчика приказом N 1/38 от 28.12.07 г. Республиканской службы по тарифам Республики Бурятия. Однако, суд первой инстанции не принял во внимание, что согласно приказу N 1/38 от 28.12.07 г., цель установления данного тарифа - компенсация технологического (регулируемого) расхода потерь в электрических сетях ответчика на 2008 год. Устанавливая данный тариф, РСТ по РБ руководствовалась своим приказом от 30.11.07 г. N 402-э/5, в котором для ответчика определен технологический расход электрической энергии (потери) в электрических сетях на 2008 г. и установлен ежемесячный максимальный объем потерь по регулируемым тарифам в МКвт/час: январь 2008 г. - 0,6753; февраль - 0,6413; март - 0,6114; апрель - 0,5384; май - 0,5693; июнь - 0,0658.

В соответствии с п.5.2 договора N 2 от 27.12.06 г. об оказании услуг по передаче электроэнергии, стоимость электроэнергии, приобретаемой ООО "Распределительные сети" в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, определяется исходя из установленного органом исполнительной власти субъекта РФ в области государственного регулирования тарифов для ответчика тарифа покупки электроэнергии в целях компенсации потерь. Таким образом, согласно условиям договора и приказу РСТ по РБ N 1/38 от 28.12.07 г., тариф 3,981 руб./МВтч может быть применен только для расчета технологического (регулируемого) расхода электрической энергии (потерь) в электрических сетях, максимальный объем которого не должен превышать пределы, установленные приказом РСТ по РБ N 402-э/5 от 30.11.07 г. Следовательно, к потерям, превышающим максимальный объем потерь, регулируемый РСТ по РБ тариф 3,981 руб./МВтч без соглашения сторон применен быть не может.

В соответствии с п.106 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 года N 530 (далее - Правила функционирования розничных рынков), на розничных рынках на территориях, объединенных в ценовые зоны оптового рынка, электрическая энергия (мощность) поставляется потребителям (обслуживающим их покупателям) по регулируемым ценам (тарифам) гарантирующими поставщиками, энергоснабжающими организациями и энергосбытовыми организациями, к числу покупателей которых относятся граждане-потребители и (или) приравненные к ним в соответствии с нормативными правовыми актами в области государственного регулирования тарифов группы (категории) потребителей (покупателей), в объеме, приобретаемом соответствующими организациями по регулируемым ценам (тарифам) на оптовом и розничных рынках, а также по свободным (нерегулируемым) ценам в порядке, установленном пунктами 108 - 111 настоящих Правил.

Электрическая энергия (мощность) сверх объемов, поставляемых покупателям по регулируемым ценам (тарифам) в соответствии с пунктом 106 Правил функционирования розничных рынков, оплачивается по свободным (нерегулируемым) ценам в рамках предельных уровней нерегулируемых цен на розничных рынках (пункт 109 Правил функционирования розничных рынков). Средневзвешенная свободная (нерегулируемая) цена на электрическую энергию (мощность) на оптовом рынке, средневзвешенная свободная (нерегулируемая) цена на электрическую энергию на оптовом рынке и средневзвешенная свободная (нерегулируемая) цена на мощность на оптовом рынке рассчитываются организацией коммерческой инфраструктуры в соответствии с Правилами оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода и публикуются в течение 4 дней по окончании соответствующего расчетного периода на официальном сайте организации коммерческой инфраструктуры в сети Интернет.

Таким образом, истец правомерно рассчитал средневзвешенную свободную (нерегулируемую) цену электрической энергии (мощности) на оптовом рынке на основе данных, опубликованных администратором торговой системы (АТС) оптового рынка в сети Интернет для точек (групп точек) поставки, в которых соответствующий участник оптового рынка - поставщик электрической энергии (мощности) на розничном рынке приобретает электрическую энергию (мощность) на оптовом рынке для целей продажи на розничном рынке. Данный вывод подтверждается, в частности, правовой позицией, высказанной Федеральным арбитражным судом Восточно-Сибирского округа в постановлении от 26.11.08 г. по делу N А19-7199/08.

При указанных обстоятельствах вывод суда первой инстанции о том, что тариф 3,981 руб./МВтч, установленный приказом РСТ по РБ N 1/38 от 28.12.07 г., должен применяться как к регулируемому, так и нерегулируемому объему потерь, является неправомерным. Вместе с тем, указанный вывод не повлиял на итог произведенного судом расчета.

При определении подлежащей взысканию с ответчика суммы суд апелляционной инстанции проверил представленный истцом расчет и подтверждающие расчет доказательства, включая приказы РСТ по РБ N 1/38 от 28.12.07 г., N 402-э/5 от 30.11.07 г., договор N 2 от 27.12.06 г. и т.д., а также учел то обстоятельство, что ответчик не оспорил размер регулируемого и нерегулируемого объема потерь и факт опубликования тарифа 0,8098 руб. за кВт/час на сайте ОАО "Администратор торговой системы" http://www.atsenergo.ru. Таким образом, с ответчика в пользу истца подлежит взысканию:

654 737,89 руб. за объем потерь, поставленный в сети ответчика по регулируемым ценам (1 393 777 кВт/час * 0,3981 руб. * 18% НДС = 654 737,89 руб.);

2 266 974,77 руб. за объем потерь, поставленный в сети ответчика по нерегулируемым ценам (2 876 742 кВт/час * 0,8098 руб.* 18% НДС = 2 266 974,77 руб.);

итого 2 921 712,67 руб. = 654 737,89 руб. + 2 266 974,77 руб.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 258, ст. ст. 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционную жалобу ОАО "Бурятэнергосбыт" удовлетворить, исключить из мотивировочной части решения Арбитражного суда Республики Бурятия от 09 декабря 2008 года по делу N А10-2772/08 предложение, расположенное во втором абзаце третьей страницы судебного решения: "Соглашением сторон указанный договор расторгнут с 1 января 2008 г., следовательно, с указанной даты обязательства сторон следует считать прекратившимися" и предложение, расположенное в девятом абзаце третьей страницы судебного решения: "ООО "Распределительные сети" обладает всеми признаками сетевой организации, поэтому обязано компенсировать фактические потери электроэнергии в сетях при оказании услуг по ее передаче вне зависимости от наличия письменного договора, поскольку следует исходить из фактически сложившихся между сторонами правоотношений".

Взыскать с ООО "Распределительные сети" в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 1000 рублей за рассмотрение апелляционной жалобы.

Взыскать с ООО "Распределительные сети" в пользу ОАО "Бурятэнергосбыт" 1000 рублей в возмещение расходов по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы.

Взыскать с ООО "Распределительные сети" в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 25609 рублей за рассмотрение дела N А10-2772/2008 судом первой инстанции.

В остальной части решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 09 декабря 2008 года по делу N А10-2772/08 оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "Распределительные сети" без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня принятия.

Председательствующий

М. А. Клепикова

Судьи

Л. В. Капустина К. Н. Даровских