Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 31 декабря 2008 г. N 07АП-5476/08

г. Томск

Дело N 07АП-5476/08(А03-1742/08-24)

"31" декабря 2008 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 31 декабря 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 31 декабря 2008 года.

Резолютивная часть постановления объявлена 31 декабря 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 31 декабря 2008 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего: Кайгородовой М.Ю.

Судей: Марченко Н.В.

Нагишевой О.Б.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Сухотиной В.М.,

при участии:

от истца: представителей Шейфер Л.С. по доверенности N 19 от 17.11.2008, Смирновой Е.О. по доверенности от 18.09.2008

от ответчика: представителя Камаева Ю.Б. по доверенности N 1 -Э от 24.12.2007

от третьего лица: не явился, надлежаще извещен,

рассмотрев дело по апелляционной жалобе открытого акционерного общества "Алтайэнергосбыт"

на решение Арбитражного суда Алтайского края

от 15 июля 2008 года по делу N А03-1742/2008 (судья Шикула А.В.)

по иску закрытого акционерного общества "Бийскэнергосбыт"

к открытому акционерному обществу "Алтайэнергосбыт"

третье лицо: Главное управление экономики и инвестиций администрации Алтайского края

об устранении разногласий при заключении договора энергоснабжения

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество "Бийскэнергосбыт" (далее - ЗАО "Бийскэнергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд Алтайского края с иском к открытому акционерному обществу "Алтайэнергосбыт" (далее - ОАО "Алтайэнергосбыт", ответчик) с учетом уточнения исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации об обязании заключить договор купли-продажи электрической энергии N 6066 от 01 января 2008 года на условиях проекта договора с учетом протокола разногласий к нему.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, привлечено Главное управление экономики и инвестиций администрации Алтайского края.

Решением Арбитражного суда Алтайского края от 15 июля 2008 года исковые требования удовлетворены частично, пункты 2.1, 7.5 исключены из условий договора, пункт 2.1.1, 3.1.5 и приложения N 1, 2, 3 приняты в редакции истца, преамбула договора принята в редакции ответчика, во включении пунктов 2.2.2, 6.6 в условия договора отказано.

Постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 21 октября 2008 года решение Арбитражного суда Алтайского края от 15 июля 2008 года отменено на основании пункта 7 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения в суде первой инстанции.

При рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнил исковые требования, согласился принять преамбулу в редакции ответчика, согласился с позицией ответчика не включать в текст договора пункт 2.2.2., просил обязать ответчика заключить договор купли-продажи электрической энергии N 6066 от 01 февраля 2008 года на условиях проекта договора с учетом протокола разногласий к нему, изложив пункты 2.1.1, 3.1.5, 6.6 договора, приложения N 1, 2, 3 в редакции истца, пункты 1.2, 7.5 из текста договора исключить.

Дело рассмотрено арбитражным судом апелляционной инстанции по уточненным исковым требованиям.

Ответчик в судебном заседании суда апелляционной инстанции исковые требования признал частично, согласился принять в редакции истца пункт 2.1.1, приложение N 1 к договору, согласился исключить из договора пункт 7.5.

Таким образом, спорными являются пункты 1.2, 3.1.5, 6.6, приложения N 2, 3 договора.

В обоснование своих требований истец указал, что точками поставки электроэнергии, на которых установлены приборы учета, фиксирующие объем поставляемой электрической энергии, определены точки поставки - места в электрической сети на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств потребителей, в интересах которых ЗАО "Бийскэнергосбыт" намеревается приобретать электрическую энергию, согласование приложения N 3 к договору в редакции ответчика приведет к возникновению неосновательного обогащения у ответчика, нарушению экономических интересов истца.

Возражая на иск, представитель ответчика в судебном заседании пояснил, что истцу установлен тариф, который учитывает все затраты, продавая энергию по более высокой цене, истец получает необоснованную выгоду, нарушает баланс экономических интересов, отношения по передаче энергии не урегулированы.

Третье лицо отзыв на уточненное исковое заявление не представило, в судебное заседание суда апелляционной инстанции своего представителя не направило.

В порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие представителей третьего лица.

Исследовав материалы дела, заслушав пояснения представителей сторон, суд апелляционной инстанции находит исковые требования подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что ответчик (продавец) предложил истцу (покупатель) по его заявке заключить договор энергоснабжения от 01 января 2008 года, направив последнему проект договора (том 1 л.д. 18 - 21).

Соглашение по всем условиям договора сторонами не достигнуто, о чем свидетельствуют протоколы разногласий и согласования разногласий (том 1 л.д. 22 - 150, том 2 л.д. 1 - 21).

Ответчик направил истцу новую оферту - проект договора купли-продажи электрической энергии N 6066 от 01 февраля 2008 года (том 2 л.д. 58 - 64, том 3 л.д. 36 - 40).

ЗАО "Бийскэнергосбыт" подписало договор в редакции протокола разногласий, предложило изложить в другой редакции преамбулу и пункты 2.1.1, 2.2.2, 3.1.5, 6.2, 6.6, приложения N 1, 2, 3, исключить пункты 1.2, 7.4, 7.5 проекта договора (том 2 л.д. 57, 65 - 143, том 3 л.д. 41, 42).

В протоколе согласования разногласий ОАО "Алтайэнергосбыт" предложило изложить в новой редакции пункты 2.1.1, 7.5 договора, принять в редакции продавца преамбулу, пункты 1.2, 2.2.2, 3.1.5, 6.6, приложения N 1, 2, 3, принять в редакции покупателя пункты 6.2, 7.4, 8.1 (том 1 л.д. 24 - 25, том 3 л.д. 43, 44).

Отказ ответчика в согласовании преамбулы, пунктов 1.2, 2.1.1, 2.2.2, 3.1.5, 6.6, 7.5, приложений N 1, 2, 3 договора в редакции истца послужил основанием для обращения ЗАО "Бийскэнергосбыт" в арбитражный суд с настоящим иском.

Согласно статье 446 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, передаются на рассмотрение суда в случае для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, а также по соглашению сторон.

Ответчик предложил истцу два проекта договора, предметом и в одном, и в другом случае являлась поставка электрической энергии.

Письмом от 14 января 2008 года N 15-01/34 ответчик предложил истцу в случае несогласия с его предложениями обратиться в арбитражный суд для разрешения возникших разногласий (том 1 л.д. 26, том 3 л.д. 34, 54).

В силу части 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Согласно статье 3 Федерального закона от 26 марта 2003 года N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", пункту 61 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 31 августа 2006 года N 530, далее - Правила) решению Главного управления экономики и инвестиций Алтайского края от 26 июня 2007 года N 17 ответчик является гарантирующим поставщиком в административных границах Алтайского края, заключение договора купли-продажи электроэнергии с любым обратившимся к нему потребителем электрической энергии либо с лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической энергии и желающим приобрести электрическую энергию для него обязательно.

Истец согласно пункту 3.2 Устава (том 2 л.д. 23 - 26) является покупателем и продавцом электроэнергии на оптовом и розничном рынках, по смыслу статьи 3 Федерального закона от 26 марта 2003 года N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" является энергосбытовой организацией.

Учитывая изложенное, заключение договора купли-продажи электроэнергии для ответчика обязательно.

Довод ответчика о необходимости прекращения производства по делу со ссылкой на единообразие правоприменительной практики и о том, что спор неподведомствен арбитражному суду, судом апелляционной инстанции отклоняется как необоснованный.

Согласно статье 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для прекращения производства по делу являются:

1) дело не подлежит рассмотрению в арбитражном суде;

2) имеется вступивший в законную силу принятый по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям судебный акт арбитражного суда, суда общей юрисдикции или компетентного суда иностранного государства, за исключением случаев, если арбитражный суд отказал в признании и приведении в исполнение решения иностранного суда;

3) имеется принятое по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям решение третейского суда, за исключением случаев, если арбитражный суд отказал в выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда;

4) истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом;

5) организация, являющаяся стороной в деле, ликвидирована;

6) после смерти гражданина, являющегося стороной в деле, спорное правоотношение не допускает правопреемства;

7) имеются основания, предусмотренные частью 7 статьи 194 настоящего Кодекса;

8) в случае утверждения мирового соглашения.

Данный перечень является исчерпывающим, однако суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для прекращения производства по делу, поэтому данные доводы ответчика признаются несостоятельными .

В проекте договора N 6066 от 01 февраля 2008 года ответчик предложил пункт 1.2 в редакции: "Покупатель самостоятельно регулирует отношения по передаче энергии (мощности) с сетевыми организациями и иными собственниками либо законными владельцами объектов электросетевого хозяйства, электрические сети которых имеют последовательное взаимное соединение от точек поставки, указанных в Приложении N 3 к настоящему договору, до точек поставки потребителям Покупателя".

Истец предложил исключить пункт 1.2 из текста договора, так как данный договор не регулирует отношения, связанные с оперативно-диспетчерским управлением и передачей электроэнергии в отношении точек поставки на розничном рынке покупателя электроэнергии, на истца незаконно возлагается обязанность по урегулированию отношений по передаче электроэнергии сетевыми организациями и иными собственниками объектов электросетевого хозяйства.

Суд апелляционной инстанции соглашается с позицией истца и полагает необходимым исключить пункт 1.2 из договора, поскольку в силу прямого указания, содержащегося в пункте 7 Правил в договоре купли-продажи (поставки) электрической энергии между гарантирующим поставщиком и покупателем электрической энергии не регулируются отношения, связанные с оперативно-диспетчерским управлением и передачей электрической энергии в отношении точек поставки на розничном рынке покупателя электрической энергии.

Согласно пункту 117 Правил услуги по передаче электрической энергии предоставляются на основании договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, заключаемых потребителями самостоятельно или в их интересах обслуживающими их гарантирующими поставщиками или энергосбытовыми организациями. Гарантирующие поставщики и энергосбытовые организации заключают с сетевыми организациями договоры оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении точек поставки на розничном рынке обслуживаемых ими потребителей, если условиями договоров, заключенных ими с потребителями, предусмотрено обеспечение оказания услуг по передаче электрической энергии в интересах и за счет потребителя.

Договор оказания услуг по передаче электрической энергии и договор купли-продажи электрической энергии различны по своей правовой природе, заключаются с сетевыми организациями, однако истец, ответчик сетевыми организациями не является, в договорных отношениях между истцом и ответчиком сетевая организация не участвует, к участию в настоящем деле такая организация не привлечена.

В силу требований статьи 1, части 3 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации возможность заключения смешанного договора зависит исключительно от волеизъявления сторон, однако соглашение сторон по включению в договор купли-продажи элементов другого договора не достигнуто.

Кроме того, доказательства наличия в тарифе, установленном постановлением Главного управления экономики и инвестиций Алтайского края от 30 октября 2007 года N 95 для истца, названных затрат ответчик в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представил, тариф в установленном порядке не оспорил, согласно письму от 11 февраля 2008 года N К/301/09-03 при установлении тарифов на покупную электроэнергию и на поставляемую потребителям электроэнергию учтены все экономически обоснованные расходы, в том числе расходы на оказание услуг по передаче электрической энергии (том 3 л.д. 48, том 3 л.д. 33).

Ответчик предложил пункт 2.1.1 договора в редакции: "Поставлять энергию (мощность) Покупателю (с учетом его Субабонентов) в количестве, указанном в Приложении N 1, и в порядке, установленном настоящим договором".

Истец предложил изменить слова "(с учетом его Субабонентов)" на слова "(с учетом его Потребителей)".

Ответчик не возражает изложить пункт 2.1.1 в редакции истца, суд апелляционной инстанции принимает пункт 2.1.1 в предложенной истцом редакции.

В проекте договора N 6066 от 01 февраля 2008 года ответчик предложил пункт 3.1.5 в редакции: "Покупатель обязуется подписывать четырехсторонний акт снятия показаний приборов учета, установленных в точках поставки, указанных в Приложении N 3 к настоящему договору. Форма акта содержится в Приложении N 4 к настоящему договору".

Истец предложил изложить пункт 3.1.5. в следующей редакции: "Покупатель обязуется ежемесячно в сроки, определенные настоящими договором, представлять Продавцу реестр снятия показаний приборов учета, составленных на основании актов снятия показаний приборов учета потребителей, установленных в точках поставки потребителей (Приложение N 3), подписанный потребителями и Покупателем в порядке, установленном пунктом 6.6 настоящего договора".

Исходя из смысла части 1 статьи 541, части 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации электроэнергия оплачивается за фактически принятое ее количество, которое по общему правилу определяется в соответствии с данными учета.

Согласно пункту 71 Правил в целях надлежащего исполнения обязательств по договору купли-продажи на покупателя возложена обязанность по обеспечению учету электроэнергии.

Предложенная истцом редакция пункта 3.1.5 договора соответствует названным нормам, корреспондирует пункту 4.3 договора, принимается судом апелляционной инстанции, тогда как редакция не ответчика не позволяет установить лицо, обеспечивающее учет электроэнергии.

Истец также предложил дополнить раздел 6 договора пунктом 6.6 следующего содержания: "Расчеты стоимости приобретаемой Покупателем электрической энергии производятся ежемесячно на основании сводного реестра показаний приборов учета, который подписывается Покупателем и предоставляется Продавцу для согласования и подписания.

Ежемесячный сводный реестр показаний приборов учета Потребителей (далее реестр) составляется Покупателем на основании актов снятия показаний приборов учета электрической энергии в точках поставки электрической энергии потребителей (ПриложениеN 3) , которые подписываются Потребителями и Покупателем.

Реестр показаний приборов учета направляется Покупателем Продавцу для его согласования и подписания в срок до 2-го числа каждого текущего месяца.

Показания приборов учета, зафиксированные в реестре, считаются согласованными Продавцом, если последним в течение 5 дней не будут поданы разногласия на него.

При направлении в течение 5 дней Продавцом разногласий на реестр сторонами назначается комиссия в составе уполномоченных представителей Покупателя, Продавца потребителей и сетевой организации для повторного снятия и фиксирования показаний приборов учета, о чем составляется акт".

Условиями договора, в том числе пунктом 3.1.5, не установлен порядок и сроки предоставления показаний приборов учета, на основании которых осуществляются расчеты, порядок взаимодействия сторон при осуществлении указанных действий, следовательно, пункт 6.6, предложенный истцом, подлежит включению в договор N 6066 от 01 февраля 2008 года.

Проект договора N 6066 от 01 февраля 2008 года включает в себя пункт 7.5 следующего содержания: "За отказ самостоятельно произвести ограничение режима приобретения (отпуска) электрической энергии путем отключения собственных энергетических устройств при наличии предусмотренных настоящим договором или действующим законодательством Российской Федерации оснований Покупатель уплачивает Продавцу неустойку в размере 100 минимальных размеров оплаты труда".

Истец предлагает исключить пункт 7.5 из условий договора, ответчик против исключения данного пункта не возражал.

Суд апелляционной инстанции считает возможным исключить пункт 7.5 из условий договора.

В приложении N 1 ответчик предложил договорные величины отпуска электроэнергии, истец предложил эти величины изменить.

Суд апелляционной инстанции принимает приложение N 1 в редакции истца, поскольку ответчик против этого не возражал.

Приложение N 2 (перечень приборов учета), приложение N 3 (перечень точек поставки), предложенные истцом и ответчиком, отличны.

Так, ответчик предлагает осуществлять учет по приборам, принадлежащим ООО "Бийскэнерго", точками поставки считать шины ООО "Бийскэнерго".

По мнению истца, точки поставки и приборы учета находятся у конечных потребителей, в интересах которых им и заключается договор купли-продажи электроэнергии.

Согласно пункту 62 Правил договор купли-продажи (поставки) электроэнергии заключается в письменной форме, при этом энергосбытовая организация направляет гарантирующему поставщику заявку о заключении соответствующего договора с указанием планируемого объема потребления электрической энергии (мощности) и приложением документов, подтверждающих выполнение необходимых для его заключения условий: присоединение энергопринимающих устройств потребителя к электрической сети сетевой организации в установленном порядке, обеспечение учета электрической энергии, надлежащее техническое состояние энергопринимающих устройств потребителя, удостоверенное федеральным органом исполнительной власти по государственному энергетическому надзору.

Для заключения договора купли-продажи (поставки) электрической энергии с гарантирующим поставщиком энергосбытовая организация дополнительно предоставляет гарантирующему поставщику сведения о точках поставки, в которых данная организация собирается приобретать электрическую энергию у гарантирующего поставщика, о приборах учета электрической энергии, которыми оснащены указанные точки поставки, и о местах расположения пунктов приема платежей за электрическую энергию от покупателей электрической энергии данной организации.

В соответствии с пунктом 2 Правил "точка поставки на розничном рынке" - место в электрической сети, находящееся на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств покупателя (продавца) электрической энергии либо лица, в интересах которого он приобретает (продает) электрическую энергию, и являющееся местом исполнения обязательства по поставке электрической энергии и (или) оказанию услуг, используемым для определения объема взаимных обязательств субъектов розничного рынка по договорам купли-продажи (поставки) электрической энергии, энергоснабжения, оказания услуг по передаче электрической энергии и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией потребителей.

Как следует из материалов дела, пояснений представителей сторон в судебном заседании ни истец, ни ответчик не имеют таких энергопринимающих устройств, истец намерен заключить договор купли-продажи электрической энергии в целях ее продажи потребителям, с которыми у него заключены договоры электроснабжения, то есть в интересах третьих лиц - конечных потребителей, истец направил ответчику заявку и предоставил необходимые документы и сведения для заключения договора (том 4 л.д. 3 - 149, том 5 л.д. 20 - 150, том 5 - 11, том 12 л.д. 1 - 28).

Кроме того, истец представил схему приборов учета, установленных на шинах ООО "Бийскэнерго", пояснил, что если принять точки поставки и учета на шинах ООО "Бийскэнерго", с которых электроэнергия поступает как потребителям истца, так и потребителям других сторонних организаций, то разграничить и учесть количество электроэнергии, отпущенной потребителям истца и/или потребителям других организаций, другими покупателям не представляется возможным (том 3 л.д. 70).

Данное обстоятельство подтверждается также письмами АКГУП "Алтайкрайэнерго" в адрес истца о том, что предъявленные истцом к оплате объемы электроэнергии уже оплачены ОАО "Алтайэнергосбыту" (том 3 л.д. 77, 78, том 4 л.д. 1, 2, том 12 л.д. 35 - 38).

Таким образом, точками поставки являются места в электрической сети, находящиеся на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств конечных потребителей, в интересах которых истец покупает электроэнергию у ответчика.

Доводы ответчика о нарушении баланса экономических интересов сторон судом апелляционной инстанции отклоняется, поскольку стороны являются коммерческими организациями, в силу статьи 50 Гражданского кодекса Российской Федерации извлечение прибыли является основной целью их деятельности.

При таких обстоятельствах исковые требования подлежат удовлетворению.

В соответствии с требованиями статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственная пошлина по делу, в том числе по апелляционной жалобе относится на ответчика.

Руководствуясь статьями 110, 167 - 170, 176, частью 5 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Исковые требования закрытого акционерного общества "Бийскэнергосбыт" удовлетворить.

Обязать открытое акционерное общество "Алтайэнергосбыт" заключить договор купли-продажи электрической энергии N 6066 от 01 февраля 2008 года на условиях проекта договора с учетом протокола разногласий к нему, а именно:

Пункты 1.2, 7.5 из условий договора исключить.

Пункт 2.1.1 договора изложить в редакции: "Поставлять энергию (мощность) Покупателю (с учетом его Потребителей) в количестве, указанном в Приложении N 1, и в порядке, установленном настоящим договором".

Пункт 3.1.5 изложить в редакции: "Покупатель обязуется ежемесячно в сроки, определенные настоящими договором, представлять Продавцу реестр снятия показаний приборов учета, составленных на основании актов снятия показаний приборов учета потребителей, установленных в точках поставки потребителей (Приложение N 3), подписанный потребителями и Покупателем в порядке, установленном пунктом 6.6 настоящего договора".

Включить в условия договора пункт 6.6 следующего содержания: "Расчеты стоимости приобретаемой Покупателем электрической энергии производятся ежемесячно на основании сводного реестра показаний приборов учета, который подписывается Покупателем и предоставляется Продавцу для согласования и подписания.

Ежемесячный сводный реестр показаний приборов учета Потребителей (далее реестр) составляется Покупателем на основании актов снятия показаний приборов учета электрической энергии в точках поставки электрической энергии потребителей (ПриложениеN 3), которые подписываются Потребителями и Покупателем.

Реестр показаний приборов учета направляется Покупателем Продавцу для его согласования и подписания в срок до 2-го числа каждого текущего месяца.

Показания приборов учета, зафиксированные в реестре, считаются согласованными Продавцом, если последним в течение 5 дней не будут поданы разногласия на него.

При направлении в течение 5 дней Продавцом разногласий на реестр сторонами назначается комиссия в составе уполномоченных представителей Покупателя, Продавца потребителей и сетевой организации для повторного снятия и фиксирования показаний приборов учета, о чем составляется акт".

Приложения N 1, 2, 3 к договору N 6066 от 01 февраля 2008 года принять в редакции закрытого акционерного общества "Бийскэнергосбыт".

Взыскать с открытого акционерного общества "Алтайэнергосбыт" в пользу закрытого акционерного общества "Бийскэнергосбыт" 2 000 рублей расходов по уплате государственной пошлины.

Председательствующий

М.Ю. Кайгородова

Судьи

Н.В. Марченко О.Б. Нагишева