Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 5 октября 2009 г. N 07АП-6612/09

г. Томск

Дело N 07АП-6612/09

(А45-5735/2009)

05 октября 2009 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Марченко Н.В.

судей Гойник Л.А., Кайгородовой М.Ю.

при ведении протокола судебного заседания председательствующим

при участии:

от истца - Шевелева А.А., доверенность от 15.05.2009 года,

от ответчиков

ОАО "Новосибирский жировой комбинат" - Павловой С.В., доверенность N 30/09 от 01.01.2009 года,

ООО "Ж.К." - Павловой С.В., доверенность N 2/09 от 05.02.2009 года,

рассмотрев апелляционную жалобу Русина С.А. на решение Арбитражного суда Новосибирской области от 22 июня 2009 года по делу N А45-5735/2009 по иску Русина С.А. к ОАО "Новосибирский жировой комбинат", ООО "Ж.К." о взыскании 89787 руб.

(судья Амелешина Г.Л.),

УСТАНОВИЛ:

Русин Сергей Александрович обратился в Арбитражный суд Новосибирской области с иском о взыскании солидарно с открытого акционерного общества "Новосибирский жировой комбинат" (далее - ОАО "НЖК"), общества с ограниченной ответственностью "Ж.К." (далее - ООО "Ж.К.") 89797 руб. убытков на основании статьи 84.3 Федерального закона "Об акционерных обществах".

В обоснование заявленных требований Русин С.А. ссылается на выкуп принадлежащим истцам акциям ОАО "НЖК" по заниженной цене.

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 22 июня 2009 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, Русин С.А. в апелляционной жалобе просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт, которым исковые требования удовлетворить.

В обоснование жалобы указано, что вопрос о непризнании недействительной реорганизации ОАО "НЖК" в форме выделения ЗАО "Город в городе" не является предметом рассмотрения по данному делу; отчет N 57 не может быть принят во внимание ввиду существенного и сознательного занижения цены, соответственно, величина рыночной стоимости в 103,16 руб. за одну акцию ОАО "НЖК" не может считаться достоверной. Истец считает, что нарушение оценки рыночной стоимости заключалось в том, что вместо выведенных объектов недвижимости (при реорганизации) на баланс ОАО "НЖК" зачислены акции ЗАО "Город в городе" номинальной стоимостью 1000000 руб., при этом стоимость акций занижена. По мнению истца, суд дал неправомерную оценку отчету N57 ЗАО "НЭК Мосэкспертиза-Саратов", которым нарушены принципы установленные Федеральным законом "Об оценочной деятельности". Недопустимым доказательством истец также считает отчет N016-20-00190 от 2007 года. По мнению истца, судом необоснованно отказано в удовлетворении ходатайства о назначении судебной экспертизы.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО "Ж.К." указало на законность и обоснованность решения суда первой инстанции, несостоятельность доводов апелляционной жалобы. ООО "Ж.К." считает, что суд в принятом решении правомерно сослался на отчет N 016-20-00190 от 2007 года; процедура выкупа акций проведена без нарушений, в связи с чем, отсутствуют основания для удовлетворения исковых требований.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель истца поддержал апелляционную жалобу по указанным в ней доводам.

Представитель ответчиков возражала против удовлетворения апелляционной жалобы по мотивам, изложенным в отзыве на жалобу.

Выслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, ООО "Ж.К.", владеющее более 95% общего количества акций ОАО "НЖК", в порядке пункта 1 статьи 84.8 Федерального закона от 26.12.1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" направило в адрес Русина С.А. требование о выкупе всех ценных бумаг ОАО "НЖК" по цене 103 руб. 16 коп. за одну привилегированную и одну обыкновенную акцию ОАО "НЖК".

Цена в 103 руб. 15 коп за акцию определена на основании подготовленного закрытым акционерным обществом "Независимая экспертная компания "Мосэкспертиза-саратов" отчета об оценке имущества N 57.

28 августа 2008 года ООО "Ж.К." перечислило в депозит нотариуса нотариального округа г.Новосибирска денежные средства в сумме 12196400 руб. 48 коп. 1 сентября 2008 года ООО "Ж.К." направило нотариусу заявление о принятии в депозит указанных денежных средств, с приложением реестра денежных средств, передаваемых в депозит. Согласно квитанции нотариусом приняты денежные средства в сумме 26615 руб. 28 коп. для передачи Русину С.А. в счет оплаты за выкупаемые ценные бумаги (именные акции) ОАО "НЖК" по 103,16 руб. за одну ценную бумагу на основании требования о выкупе ценных бумаг в соответствии с пунктом 7 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах".

10 сентября 2008 года ООО "Ж.К." направило филиалу N 23 ЗАО "Регистрационная компания Центр-Инвест", осуществляющему ведение реестра владельцев именных ценных бумаг ОАО "НЖК", распоряжение на списание с лицевого счета Русина С.А. 258 штук обыкновенных акций ОАО "НЖК". 12 сентября 2008 года в соответствии с пунктом 8 статьи 84.8 Федерального закона указанные акции списаны с лицевого счета Русина С.А.

25 сентября 2008 года Русин С.А. получил почтовым отправлением уведомление нотариуса о поступлении от ООО "Ж.К." на депозит нотариальной конторы для выдачи ему в счет выкупа акций ОАО "НЖК" денежных средств в размере 26615 руб. 28 коп.

Полагая, что в результате недостоверного определения оценщиком величины стоимости объекта оценки выкуп принадлежавших истцам обыкновенных акций ОАО "НЖК" произведен ООО "Ж.К." по цене ниже рыночной стоимости, Русин С.А. обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из недоказанности истцом обстоятельств, на которые он ссылался в обоснование своих требований, в том числе того, что выкуп принадлежавших истцу акций ОАО "НЖК" Красноярск" осуществлен ответчиками по цене ниже рыночной стоимости.

Суд апелляционной инстанции считает, что в удовлетворении исковых требований отказано правомерно.

Согласно пункту 1 статьи 84.8 Федерального закона от 26.12.1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" лицо, являющееся владельцем более 95 процентов общего количества акций открытого общества, с учетом акций, принадлежащих ему и его аффилированным лицам, вправе выкупить у акционеров - владельцев акций общества, а также у владельцев эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции открытого общества, указанные ценные бумаги.

Выкуп ценных бумаг осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг, которая должна быть определена независимым оценщиком. Владелец ценных бумаг, не согласившийся с ценой выкупаемых ценных бумаг, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг. Указанный иск может быть предъявлен в течение шести месяцев со дня, когда такой владелец ценных бумаг узнал о списании с его лицевого счета (счета депо) выкупаемых ценных бумаг. Предъявление владельцем ценных бумаг указанного иска в арбитражный суд не является основанием для приостановления выкупа ценных бумаг или признания его недействительным (пункт 4 статьи 84.8 Федерального закона от 26.12.1995 года N 208-Федерального закона "Об акционерных обществах").

Таким образом, из положений указанной нормы права следует, что требование о выкупе акций может быть предъявлено мажоритарным акционером, владеющим более чем 95% акций открытого общества, без учета волеизъявления иных акционеров - владельцев акций общества, при этом их право на оспаривание действий такого акционера ограничено лишь правом на предъявление иска о возмещении убытков в случае, если цена выкупаемых акций определена с нарушением установленного порядка.

Отчетом об оценке имущества N 57 цена за акцию определена в размере 103 руб. 15 коп. на основании подготовленного закрытым акционерным обществом "Независимая экспертная компания "Мосэкспертиза-саратов" отчета.

Выкуп акций произведен согласно цене 103 руб. 16 коп.

Отчет N 016-20-00190, составленный Новосибирской торговой промышленной палатой, определяет стоимость одной обыкновенной и привилегированной акции в размере 103 руб. 16 коп.

Отчет N 17408-р "Об оценке рыночной стоимости одной обыкновенной и привилегированной акции ОАО "НЖК" в составе 100%" определяет рыночную стоимость одной акции - 407 руб. 10 коп.

Порядок проведения экспертизы отчета об оценке ценных бумаг, а также требования и порядок выбора саморегулируемой организации оценщиков, осуществляющей проведение экспертизы, определяются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим регулирование оценочной деятельности. При этом оценивается рыночная стоимость одной соответствующей акции или иной ценной бумаги, для чего должен быть обязательно привлечен независимый оценщик из саморегулируемой организации. Из пункта 2.3 "Положения о порядке проведения экспертизы отчета об оценке ценных бумаг, требованиях и порядке выбора саморегулируемой организации оценщиков, проведение экспертизы", утвержденного Приказом Министерства экономического развития и торговли Российской Федерации от 29.09.2006 года N 303, следует, что проведение экспертизы отчета об оценке осуществляется саморегулируемыми организациями оценщиков, в том числе, объединяющими лиц, осуществляющих оценочную деятельность на основании статьи 2 Федерального закона от 27.07.2006 года N 157-Федерального закона "О внесении изменений в Федеральный закон "Об оценочной деятельности в Российской Федерации".

Экспертным советом Некоммерческое партнерство "Сообщества специалистов -оценщиков "СМАО" экспертизы отчета N 439/012 от 18 февраля 2009 года не рекомендован отчет N 17408-р от 20 ноября 2008 года об оценке рыночной стоимости одной обыкновенной и одной привилегированной голосующей акции ОАО "НЖК".

Исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что выкуп акций по цене ниже рыночной не доказан.

С учетом данной нормы, а также положений статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации довод апелляционной жалобы о недопустимости в качестве доказательства отчета N 016-20-00190 судом апелляционной инстанции не принимается.

Суд первой инстанции дал надлежащую оценку всем представленным доказательствам и обоснованно пришел к выводу о том, что стоимость акций соответствует отчету об оценке N 57.

Суд апелляционной инстанции также как и суд первой инстанции не находит оснований сомневаться в достоверности результатов отчета N 57, в связи с чем ссылки истца на необоснованность отказа в удовлетворении ходатайства о назначении судебной экспертизы с учетом положений части 3 статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отклоняются.

В силу статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

В связи с указанным, представленное в суд апелляционной инстанции заключение эксперта N 998/6-3 от 04 сентября 2009 года по делу N Ф45-21681/2008 не влияет на правильность вывода о стоимости выкупленных акции ОАО "НЖК" в размере 103 руб. 16 коп.

Суд апелляционной инстанции считает, что в нарушение требований статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истцом не представлено доказательств недостоверности итоговой величины рыночной стоимости выкупаемых акций, определенной в подготовленном ЗАО "Независимая экспертная компания "Мосэкспертиза-саратов" отчете.

Доводы апелляционной жалобы о том, что реорганизация ОАО "НЖК" произведена незаконно и повлияла на номинальную стоимость выкупных акций, материалами дела не подтверждаются.

Таким образом, истцом не доказано, что процедуры выкупа акции на основании статьи 84.8 ФЗ "Об акционерных обществах" проведена с нарушениями. Основания для удовлетворения исковых требований отсутствуют.

Судом первой инстанции полно, всесторонне и объективно установлены обстоятельства дела, представленным сторонами доказательствам дана надлежащая правовая оценка, изложенные в обжалуемом судебном акте выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела и нормам права.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, основанием для отмены судебных актов в безусловном порядке, не установлено.

При данных обстоятельствах суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены либо изменения решения суда первой инстанции от 22 июня 2009 года.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлине относятся на истца.

Руководствуясь статьей 110, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционный инстанции

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Новосибирской области от 22 июня 2009 года по делу N А45-5735/2009 - оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Западно - Сибирского округа в течение двух месяцев.

Председательствующий

Н.В. Марченко

Судьи

Л.А. Гойник М.Ю. Кайгородова