Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 26 октября 2009 г. N 07АП-1479/08

г. Томск

Дело N 07АП-1479/08(13,14) (А27-17314/2006-4)

26 октября 2009 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 26 октября 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 26 октября 2009 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Фроловой Н. Н.

судей: Логачева К.Д., Усенко Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания судьей Усенко Н.А.,

при участии:

от должника: не явился (извещен)

от конкурсного управляющего: не явился (извещен)

от уполномоченного органа: не явился (извещен)

от собрания кредиторов: Руденко К.Д., протокол собрания кредиторов от 18.03.2008 года

от конкурсных кредиторов: не явились (извещены)

от ООО " Прогресс" - Руденко К.Д., решение от 01.08.2008 года

от ООО "Северо-Западная производственно-ремонтная компания"-Вишневский В.А., доверенность от 31.12.2008 года

от Компании "Миросено Инвестментс ЛТД" - Озаева К.Г., доверенность от 07.08.2009 года

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Компании "Миросено Инвестментс ЛТД"

на решение и определение об утверждении конкурсного управляющего Арбитражного суда Кемеровской области от 07.09.2009 года по делу N А27-17314/2006-4 (судьи Димина В.С., Васильева Ж.А., Степанова О.И.)

по делу о несостоятельности (банкротстве) Общества с ограниченной ответственностью "Разрез "Черемшанский",

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 30 мая 2007 года в отношении Общества с ограниченной ответственностью "Разрез "Черемшанский" (далее ООО "Разрез "Черемшанский", должник) введена процедура банкротства - внешнее управление сроком на 18 месяцев. Внешним управляющим должника утвержден Бродеско М.М., после отстранения которого определением суда от 24.03.2008г. внешним управляющим утвержден Зимин В.В. Определением от 08.08.2008 г. внешним управляющим ООО "Разрез Черемшанский" утвержден Лазаревич Е.Л.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 07.09.2009 года по делу N А27-17314/2006-4 ООО "Разрез "Черемшанский" признано банкротом, конкурсное производство открыто сроком на шесть месяцев. Процедура внешнего управления и полномочия внешнего управляющего прекращены.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 07.09.2009 года по делу N А27-17314/2006-4 конкурсным управляющим ООО "Разрез "Черемшанский" утвержден Лазаревич Евгений Леонидович.

Не согласившись с решением и определением суда первой инстанции, Компания "Миросено Инвестментс ЛТД" подала апелляционную жалобу, в которой просит решение и определение Арбитражного суда Кемеровской области от 07.09.2009 года по делу N А27-17314/2006-4 отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы указывает на нарушение норм процессуального права, а также на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела. По мнению заявителя, Компания "Миросено Инвестментс ЛТД" не была надлежаще извещена о времени и месте судебного заседания. Суд первой инстанции положил в основу решения недостоверные данные о составе кредиторов и кредиторской задолженности должника, что привело к принятию решения, противоречащего статьям 2, 119 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)". Незаконность обжалуемого решения означает отсутствие правового основания для назначения конкурсного управляющего и незаконность определения о назначении конкурсного управляющего.

В порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской конкурсный управляющий ООО "Разрез "Черемшанский" представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит отложить рассмотрение вопроса по существу заявленных требований, в связи с тем, что апелляционная жалоба не была получена ООО "Разрез "Черемшанский" и конкурсным управляющим. Просил рассмотреть дело в отсутствие конкурсного управляющего.

В судебном заседании представитель Компании "Миросено Инвестментс ЛТД" апелляционную жалобу поддержал по основаниям, в ней изложенным.

Представитель ООО "Северо-Западная производственно-ремонтная компания" с апелляционной жалобой согласился, просил ее удовлетворить.

Представитель собрания кредиторов, ООО " Прогресс" с апелляционной жалобой не согласился, считает обжалуемые судебные акты законными и обоснованными.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного заседания, не явились.

В соответствии с частями 2, 3, 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие не явившихся лиц, участвующих в деле.

Выслушав представителей Компании "Миросено Инвестментс ЛТД", ООО "Северо-Западная производственно-ремонтная компания", собрания кредиторов, ООО " Прогресс", исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения и определения Арбитражного суда Кемеровской области от 07.09.2009 года, суд апелляционной инстанции не находит оснований для их отмены, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, 31 августа 2009 г. внешний управляющий представил отчет о результатах внешнего управления, и ходатайствовал об открытии конкурсного производства в отношении должника сроком на шесть месяцев.

В соответствии с пунктом 1 статьи 117, пунктом 3 статьи 118, пунктом 7 статьи 119 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" по результатам рассмотрения отчета внешнего управляющего собрание кредиторов вправе принять решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства, на основании которого арбитражным судом может быть вынесено соответствующее решение.

В целях реализации процедуры внешнего управления был разработан план внешнего управления, предусматривающий проведение мероприятий по восстановлению платежеспособности должника, который утвержден собранием кредиторов должника 30.07.2007г.

Согласно отчету внешнего управляющего в ходе внешнего управления платежеспособность должника не восстановлена. Увеличилась задолженность по заработной плате, по текущим обязательным платежам и денежным обязательствам.

Мероприятия, предусмотренные планом внешнего управления, не выполнены. Деятельность по добыче угля, от результатов которой зависело выполнение плана внешнего управления, ООО "Разрез "Черемшанский" не велась, так как было приостановлено действие лицензии, а затем лизингодатели горнодобывающей техники расторгли договоры лизинга и забрали оборудование.

Судом первой инстанции установлено, что ООО "Разрез "Черемшанский" не способно в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам и исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, эти обязательства и обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения.

Таким образом, в отношении ООО "Разрез "Черемшанский" имеются признаки банкротства, предусмотренные пунктом 2 статьи 3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Кроме того, 13.02.2009 года собранием кредиторов рассмотрен отчет внешнего управляющего. Согласно протоколу собрания кредиторов от 13.02.2009 г. по результатам рассмотрения отчета внешнего управляющего собранием кредиторов приняты решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства; о выборе саморегулируемой организации - НП "Кузбасская саморегулируемая организация арбитражных управляющих" и утверждении конкурсным управляющим должника Лазаревича Евгения Леонидовича; об утверждении конкурсному управляющему ежемесячного вознаграждения в размере 50000 рублей (том 102, л.д.3-11).

Вступившим в законную силу определением суда от 30.04.2009г. подтверждается правомочность собрания кредиторов от 13.02.2009г. и легитимность принятых им решений.

В соответствии с пунктом 1 статьи 53 и пунктом 7 статьи 119 Закона о банкротстве решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства, предусмотренных статьей 3 данного Федерального закона, и наличия ходатайства собрания кредиторов о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Учитывая, что по состоянию на 31.08.2009г. установленный законом срок внешнего управления истек и собранием кредиторов решение о продлении срока внешнего управления не принималось, суд первой инстанции обоснованно признал ООО "Разрез "Черемшанский" несостоятельным (банкротом) и открыл конкурсное производство.

Применяя положения статьи 45 Закона о банкротстве, суд первой инстанции правомерно утвердил конкурсным управляющим ООО "Разрез "Черемшанский" Лазаревича Е.Л. с ежемесячным фиксированным вознаграждением в размере 30 000 рублей, занимающую более высокую позицию в списке кандидатур, представленном саморегулируемой организацией.

Довод апелляционной жалобы о не надлежащем извещении о времени и месте судебного заседания рассмотрения отчета внешнего управляющего, так как срок действия доверенностей представителей компании в России Щербинина С.С. и Вишневского В.А., уполномоченных получать документы для компании, истек 6 августа 2009 года, судом апелляционной инстанции не принимается.

Представитель компании "Миросено Инвестмент лтд" Вишневский В.А. принимал участие в судебном заседании 05 августа 2009 года. По его ходатайству судебное разбирательство было отложено на 31 августа 2009 года. Копия определения от 05 августа 2009 направлена по известному суду адресу представителя компании Щербинина С.С. (г. Москва, ул. Привольная, 5, корпус 1, кв.111) и получена им 15.08.2009 г. (уведомление 27408). Дополнительно представитель уведомлен телеграммой 26.08.2008г. Согласно части 1 статьи 124 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, обязаны сообщить арбитражному суду об изменении своего адреса во время производства по делу. При отсутствии такого сообщения копии судебных актов направляются по последнему известному арбитражному суду адресу и считаются доставленными, хотя бы адресат по этому адресу более не находится или не проживает.

Заявление компании "Миросено Инвестментс лтд" о перемене адреса поступило в арбитражный суд 28 августа 2009 года. Учитывая положения части 1 статьи 124 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, действия представителей компании Вишневского В.А. и Щербинина С.С. по не уведомлению доверителя о судебных заседаниях по делу о банкротстве должника, назначенных после истечения у них срока действия доверенностей, не свидетельствуют о не надлежащем уведомлении компании "Миросено Инвестментс лтд".

Ссылка подателя жалобы на то, что суд в основу решения положил недостоверные данные о составе кредиторов и кредиторской задолженности должника, что привело к принятию решения, противоречащего статьям 2, 119 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", не нашла своего подтверждения в материалах дела.

Доводы заявителя апелляционной жалобы не опровергают установленные судом обстоятельства и не влияют на существо принятых судебных актов, поэтому не являются основаниями для их отмены.

При таких обстоятельствах арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права. Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная инстанция не усматривает.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, пунктом 1 статьи 269, пунктом 1 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение и определение об утверждении конкурсного управляющего Арбитражного суда Кемеровской области от 07.09.2009 года по делу N А27-17314/2006-4 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Фролова Н.Н.

Судьи

Логачев К.Д. Усенко Н.А.