Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 27 октября 2009 г. N 06АП-4254/2009, N 06АП-4337/2009

г. Хабаровск

27 октября 2009 г.

N 06АП-4337/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 21 октября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 октября 2009 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Козловой Т.Д.

судей Иноземцева И.В., Малышевой Л.Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ракиновой Е.Н.

при участии в судебном заседании:

от истца: Коломыцин А.Г., представитель, доверенность б/н от 18.09.2009;

от ответчика: Ткаченко О.А., директор, Панченко И.А., представитель, доверенность от 22.05.2009 N 02/09

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Жилсервис"

на решение от 07 августа 2009 года

по делу N А04-1590/2009 Арбитражного суда Амурской области

принятому судьей Антоновой С.А.

по иску открытого акционерного общества "Бурея-кран"

к обществу с ограниченной ответственностью "Жилсервис"

о взыскании 15 890 236 руб. 15 коп.

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Бурея-Кран" (далее - ОАО "Бурея-Кран") обратилось в Арбитражный суд Амурской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Жилсервис" (далее - ООО "Жилсервис") о взыскании задолженности за поставленную тепловую энергию в сумме 15 890 236 руб. 15 коп.

Определением от 28.05.2009 производство по делу приостанавливалось в связи с назначением судебной экспертизы.

Определением от 22.06.2009 производство по делу возобновлено.

Определением от 16.07.2009 по делу назначена дополнительная судебная экспертиза, судебное разбирательство отложено.

До принятия судебного акта по существу рассматриваемого дела истец в порядке, предусмотренном статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), уменьшил исковые требования, просил суд взыскать с ответчика задолженность за период с 01.10.2008 по 31.03.2009 в сумме 11 914 864 руб. 70 коп.

Судом уменьшение размера иска до 11 914 864 руб. 70 коп. принято (ст.ст. 8, 9 АПК РФ).

Решением суда от 07.08.2009 с ООО "Жилсервис" в пользу ОАО "Бурея-Кран" взыскана задолженность по договору на отпуск (потребление) тепловой энергии от 01.10.2008 N 3 за период октябрь 2008 года - март 2009 года в размере 11 914 864 руб. 70 коп.

В апелляционной жалобе ООО "Жилсервис" просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт, которым взыскать с ответчика сумму задолженности в соответствии с показаниями прибора учета тепловой энергии. Ссылается на нарушение судом норм материального права. Считает, что суд не дал объективной оценки действиям истца по злоупотреблению своим правом. Указывает, что сторонами ежемесячно снимались показания приборов учета, о чем свидетельствуют акты. На основании указанных актов выписывались счета-фактуры, и акты сверок. Неполадка выразилась в неотражении расхода теплоносителя на обратном трубопроводе вследствие обрыва одного из четырех датчиков. При этом, согласно акту осмотра узла учета теплоэнергии, расходометр на подающем трубопроводе работает нормально, подсчет потребленной теплоэнергии производится по расходометру подающего теплопровода и соответствует истинному потреблению тепла. Полагает, что начисление по расчетным тепловым нагрузкам не обосновано.

Отзыв на апелляционную жалобу не поступил.

В судебном заседании апелляционной инстанции представители ООО "Жилсервис" поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, дав по ним пояснения.

Представитель ОАО "Бурея-Кран" выразил несогласие с доводами жалобы, просил оставить обжалуемое решение без изменения как законное и обоснованное.

Заслушав представителей участвующих в деле лиц, исследовав материалы дела, проверив законность и обоснованность решения суда от 07.08.2009, Шестой арбитражный апелляционный суд не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены либо изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, спор возник из договора на отпуск (потребление) тепловой энергии от 01.10.2008 N 3, заключенного между ОАО "Бурея-Кран" (энергоснабжающая организация) и ООО "Жилсервис" (абонент).

С учетом протокола согласования разногласий к договору от 21.11.2008, предметом договора является обеспечение абонента тепловой энергией для нужд отопления многоквартирных домов поселка Новобурейский, организаций и частных предприятий.

В силу пункта 1.2 договора энергоснабжающая организация обязалась отпускать абоненту тепловую энергию в соответствии с условиями настоящего договора, плановыми объемами теплоснабжения, установленными Приложением 1, а абонент в свою очередь оплачивать отпущенную (потребленную) тепловую энергию в объемах, порядке и в срок, установленный п. 4.3 договора.

Учет отпущенной тепловой энергии производится комплексом учета отпущенной (потребленной) тепловой энергии, установленным на повысительно-насосной станции абонента.

Пунктом 1.5 договора, установлено, что показания комплекса учета отпущенной тепловой энергии фиксируются двусторонним актом. Стороны ежемесячно проверяют наличие пломб и фиксируют данные осмотра при составлении акта учета отпущенной тепловой энергии.

Согласно пункту 1.6 договора, стороны предусмотрели случаи определения количества отпущенной (потребленной) тепловой энергии на основании плановых объемов снабжения, установленных Приложением 1 к договору с момента составления последнего акта отпущенной тепловой энергии: неисправность комплекса учета отпущенной (потребленной) тепловой энергии; при эксплуатации комплекса учета отпущенной (потребленной) тепловой энергии в нарушение законно установленных требований к его эксплуатации, если отсутствуют или нарушены пломбы.

В соответствии с пунктом 2.2.4, в обязанность абонента входит немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях комплекса учета отпущенной (потребленной) тепловой энергии и об иных нарушениях, возникающих в процессе пользования тепловой энергией.

Акт отпущенной (потребленной) тепловой энергии, по договоренности между сторонами, составляется ежемесячно в период с 25 по 30 число текущего месяца совместно, и на основании которого энергоснабжающая организация в срок до 05 числа месяца следующего за расчетным, выставляет абоненту счет-фактуру по тарифам, утвержденным региональным Управлением цен и тарифов по Амурской области.

Приказом Управления Государственного заказа и Государственного регулирования тарифов Амурской области от 07.12.2007 N 112-пр/т для ОАО "Бурея-кран" на 2008 год утверждены тарифы на тепловую энергию в горячей воде по группам потребителей без НДС в размере 659,60 руб./Гкал.

Приказом Управления Государственного заказа и Государственного Регулирования тарифов Амурской области от 24.11.2008 N 115-д/т для ОАО "Бурея-кран" на 2009 год утверждены тарифы на тепловую энергию в горячей воде по группам потребителей без НДС в размере 756, 16 руб./Гкал.

Полагая, что ООО "Жилсервис" обязательства по оплате поставленной тепловой энергии выполнило ненадлежащим образом истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

В силу статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

В соответствий со статьей 539 ГК РФ по договору энергоснабжения Энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии со статьей 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

На основании части 1 статьи 65, части 1 статьи 66 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений и представить соответствующие доказательства.

Частями 2, 4 статьи 71 АПК РФ установлено, что арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Во исполнение договора истец поставил ответчику тепловую энергию и выставил для оплаты счета-фактуры на общую сумму 26 564 864 руб. 70 коп.

Ответчик оказанные услуги по поставке тепловой энергии оплатил частично в размере 14 650 000 руб.

Согласно заключению экспертизы ФГУ "Амурский центр стандартизации, метрологии и сертификации" при проведении экспертизы назначенной по определению суда от 28.05.2009 представленного в материалы дела, эксперт указал, что учитывая специфику работы теплосчетчика, которую определяет энергоснабжающая организация и потребитель, согласно правилам учета тепловой энергии, не в его компетенции отвечать, повлиял ли обрыв одного из датчиков на приборе учета на расчет потребленной тепловой энергии. В связи с этим доставка приборов учета тепловой энергии к месту проведения экспертизы нецелесообразна.

При этом определил, что при обрыве одного из четырех датчиков расходомера прибор считается исправным, но не работоспособным, т.к. отсутствует подающий сигнал.

По методики поверки прибора ДРК-3 наличие датчиков не предусмотрено, то есть датчики не поверяются. Поверяется основной блок ДРК-3 имитационным методом.

По определению о проведении дополнительной экспертизы, экспертом представлено заключение от 29.07.2009 N 2. Эксперт провел проверку расходомера и ответил на вопрос суда: работает ли он за пределами норм точности (с относительной погрешностью не более 2%), установленных в разделе 5 "Правил учета тепловой энергии и теплоносителя", утвержденных Минтопэнерго Российской Федерации 12.09.1995 N Вк-4936.

Также в результате метрологической экспертизы установлено, что представленные на поверку приборы ДРК-3 N 1821 и N 1822 соответствуют метрологическим правилам и нормам.

Таким образом, суд, оценив представленные в деле доказательства в их совокупности и взаимосвязи, сделал обоснованный вывод об удовлетворении исковых требований в размере 11 914 864 руб. 70 коп.

Доводы заявителя жалобы отклоняется судом апелляционной инстанции как несостоятельные, поскольку отношения между энергоснабжающими организациями и потребителями тепловой энергии при взаимных расчетах за поставку и потребление тепловой энергии регулируются Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденными Минтопэнерго Российской Федерации 12.09.1995 за N Вк-4936 и зарегистрированными в Минюсте Российской Федерации 25.09.1995 за N 954 (далее - Правила).

Требования указанных Правил распространяются на энергоснабжающие организации и потребителей тепловой энергии при взаимных расчетах за поставку и потребление тепловой энергии независимо от установленной мощности источника теплоты и присоединенной тепловой нагрузки потребителя (пункт 1.1 Правил).

В соответствии с пунктами 1.3, 1.4 Правил расчеты потребителей тепловой энергии с энергоснабжающими организациями за полученное ими тепло осуществляются на основании показания приборов учета и контроля параметров теплоносителя, установленных у потребителя и допущенных в эксплуатацию в качестве коммерческих в соответствии с требованиями Правил. В случае, когда к магистрали, отходящей от источника теплоты, подключен единственный потребитель, и эта магистраль находится на его балансе, по взаимному согласию сторон допускается ведение учета потребляемой тепловой энергии по приборам учета, установленным на узле учета источника теплоты.

Согласно пункту 7.1 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденные Минтопэнерго Российской Федерации от 12.09.1995 N Вк-4936 допуск в эксплуатацию узлов учета потребителя осуществляется представителем энергоснабжающей организации в присутствии представителя потребителя, о чем составляется соответствующий акт.

Для допуска узлов учета тепловой энергии в эксплуатацию представитель потребителя должен предъявить: принципиальную схему теплового пункта; проект на узел учета, согласованные с энергоснабжающей организацией; паспорта на приборы узла учета; документы о поверке приборов узла, учета с действующим клеймом госповерителя; технологические схемы узла учета, согласованные с органом Госстандарта; акт о соответствии монтажа требованиям Правил измерения расхода газов и жидкостей стандартными сужающими устройствами РД 50-213-80; смонтированный и проверенный на работоспособность узел учета тепловой энергии и теплоносителя, включая приборы, регистрирующие параметры теплоносителя.

В нарушение статьи 65 АПК РФ ответчиком не представлены в материалы дела доказательства предъявления истцу вышеперечисленных документов для допуска узла тепловой энергии в эксплуатацию, а также доказательств оформления соответствующим актом допуск в эксплуатацию узла тепловой энергии.

Представленный ответчиком акт приемки приборов учета в эксплуатацию от 02.10.2008 не является надлежащим доказательством, как составленный с нарушением пункта 7.1 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя.

Суд апелляционной инстанции считает, что арбитражный суд первой инстанции полно установил фактические обстоятельства дела и дал установленным обстоятельствам правильную юридическую оценку. Нормы материального права применены правильно, нарушений норм процессуального права не допущено.

При этом злоупотребления истцом правом, на что указывает заявитель жалобы, суд апелляционной инстанции не усматривает.

С учетом изложенного апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 258, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

решение от 07 августа 2009 года по делу N А04-1590/2009 Арбитражного суда Амурской области оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в двухмесячный срок.

Председательствующий

Т.Д. Козлова

Судьи

И.В. Иноземцев Л.Г. Малышева