Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 8 октября 2009 г. N 11АП-1465/2009

г. Самара

08 октября 2009 г.

Дело N А72-7707/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 08 октября 2009 года.

В полном объеме постановление изготовлено 08 октября 2009 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Серебряковой Е.А., судей Липкинд Е.Я. и Радушевой О.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Стукаловой Т.С., с участием:

от истца - представитель Темрюкова Н.В., распоряжение N 194-1С от 09.09.2009г.,

от ответчика - представитель Цапаева Е.В., доверенность б/н от 12.01.2009г., представитель Овчинников А.И., доверенность б/н от 12.01.2009г.,

от третьих лиц - представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда в зале N 7, апелляционную жалобу ООО "ТЭВиС", Ульяновская область, г. Новоульяновск, на определение Арбитражного суда Ульяновской области от 07.08.2009 года по делу N А72-7707/2008 (судья: Рогожин С.П.) об отказе в прекращении исполнительного производства по заявлению ООО "ТЭВиС", Ульяновская область, г. Новоульяновск, по делу по иску МУП "Городская управляющая компания", Ульяновская область, г. Новоульяновск, к ООО "ТЭВиС", Ульяновская область, г. Новоульяновск, при участии третьих лиц: - Комитет по управлению муниципальным имуществом МО "Город Новоульяновск", Администрация МО "Город Новоульяновск, ООО "РИЦ - Новоульяновск", о возложении обязанности по бесперебойной подачи пара,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "ТЭВиС" обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением о прекращении исполнительного производства N 73/39/4523/6/2009 от 29.04.2009г. об обязании ООО "ТЭВиС" обеспечивать бесперебойную подачу пара в объеме 160Гкал ежесуточно без снижения данного объема в интересах взыскателя МУП "Городская управляющая компания" по исполнительному листу Арбитражного суда Ульяновской области N 094490.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 07.08.2009 года заявление общества с ограниченной ответственностью "Тепловая энергия, вода и стоки" о прекращении исполнительного производства оставлено без удовлетворения.

Не согласившись с вынесенным определением суда, ООО "ТЭВиС", Ульяновская область, г. Новоульяновск, обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на нарушение норм материального и процессуального права, просит отменить определение суда первой инстанции от 07.08.2009 года, принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

В судебном заседании арбитражного суда апелляционной инстанции представители ООО "ТЭВиС", Ульяновская область, г. Новоульяновск, поддержали доводы апелляционной жалобы, просили отменить определение суда от 07.08.2009 года, жалобу удовлетворить.

Представитель МУП "Городская управляющая компания", Ульяновская область, г. Новоульяновск, не согласился с доводами апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве на жалобу, просил оставить определение суда от 07.08.2009 года без изменения, жалобу без удовлетворения.

Комитет по управлению муниципальным имуществом МО "Город Новоульяновск", Администрация МО "Город Новоульяновск, ООО "РИЦ - Новоульяновск", надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения дела, явку своих представителей не обеспечили, отзывы на жалобу мне представили.

Лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом, что дает право суду рассмотреть дело в отсутствии их представителей согласно ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

Рассмотрев представленные материалы и оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, арбитражный апелляционный суд считает определение суда от 07.08.2009 года законным и обоснованным по следующим основаниям.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 22.01.2009 года по делу N А72-7707/2008, вступившим в законную силу, ООО "ТЭВиС" обязано обеспечивать бесперебойную подачу пара в объеме 160Гкал ежесуточно без снижения данного объема МУП"Городская управляющая компания".

28.04.2009г. выдан исполнительный лист N 094490 об обязании ООО "ТЭВиС" обеспечивать бесперебойную подачу пара в объеме 160Гкал ежесуточно без снижения данного объема в интересах взыскателя МУП "Городская управляющая компания". Указанный исполнительный лист предъявлен взыскателем для принудительного исполнения в службу судебных приставов - исполнителей.

29 апреля 2009 г. возбуждено исполнительное производство N 73/39/4523/6/2009.

Как установлено судом 16 мая 2009 года должник прекратил исполнение судебного акта, о чем 18 мая 2009 года судебным приставом-исполнителем Кручининой Ю.В. составлен акт совершения исполнительных действий (л.д.46-47 т.5).

Основанием для прекращения подачи пара стал акт о прекращении газоснабжения от 16.05.2009 г. (л.д.49 т.5). В настоящее время исполнительные действия отложены.

ООО "Тэвис", ссылаясь на п. 2 ч. 1 ст. 43 ФЗ "Об исполнительном производстве", утверждает, что утрачена возможность исполнения судебного акта, обязывающего должника совершить определенные действия.

В качестве доводов заявитель ссылается на ст. 416 ГК РФ о прекращении обязательств по договору N 2 на отпуск тепловой энергии в виде пара для приготовления горячей воды от 01.01.2008, в связи с передачей магистралей и тепловых сетей, оборудования из ведения МУП "ГУК" в адрес МУП "Дирекции по управлению и эксплуатации муниципального хозяйства" на основании Постановления Главы МО "Город Новоульяновск" от 30.01.2009 (л.д.122-125 т.4); на невозможность одновременно подавать пар в магистрали ГВС г. Новоульяновска при одновременной работе на ту же магистраль другой котельной по производству ГВС. (л.д.64-65 т.5), а также наличие котельной у МУП "Дирекции по управлению и эксплуатации муниципального хозяйства".

В соответствии с пунктом 1 статьи 327 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд по заявлению взыскателя, должника, судебного пристава-исполнителя может приостановить или прекратить исполнительное производство, возбужденное судебным приставом-исполнителем на основании исполнительного листа, выданного арбитражным судом, в случаях, предусмотренных федеральным законом об исполнительном производстве.

В статьях 43, 45 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" (далее Закон) приведен перечень оснований для прекращения исполнительного производства судом.

Согласно пункту 2 части 1 статьи 43 Закона исполнительное производство прекращается судом в случае утраты возможности исполнения исполнительного документа, обязывающего должника совершить определенные действия (воздержаться от совершения определенных действий).

Суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, что ООО "Тэвис" не представлено доказательств, подтверждающие наличие обстоятельств, свидетельствующих о реальной утрате возможности исполнения судебного акта.

Судебной коллегией установлено, что договор N 2 от 01.01.2008 года на отпуск тепловой энергии в виде пара для приготовления горячей воды между сторонами не расторгнут. Дополнительное соглашение о расторжении договора направленное ООО "Тэвис" в адрес истца не подписано последним.

Из пояснений представителя МУП "Городская управляющая компания" следует, что тепловые сети до 12 .03.2009 года находились на праве хозяйственного ведения у МУП "Городская управляющая компания". После 13 марта 2009 года КУМИ МО "Город Новоульяновск" передало МУП "Дирекция по управлению и эксплуатации муниципального хозяйства" на праве хозяйственного ведения 13 марта 2009 года МУП "ГУП" заключило договор аренды тепловых сетей с МУП "Дирекция по управлению и эксплуатации муниципального хозяйства". Таким образом, МУП "Гук" продолжает использовать тепловые сети на праве аренды.

Главный довод заявителя касается факта утраты возможности исполнения решения, поскольку невозможно одновременно подавать пар в магистрали ГВС г. Новоульяновска при одновременной работе на ту же магистраль другой котельной про производству ГВС.

Из материалов дела следует, что с 19 мая 2009 года стала работать новая котельная, предназначенная для приготовления горячей воды с помощью газовых водогрейных котлов. Заявитель жалобы утверждает, что использование пара для подогрева горячей воды технически невозможно.

Представитель МУП "Городская управляющая компания" отрицал данное обстоятельство, указывая, что новая котельная не справляется с нагрузками и горячая вода поставляется с перебоями.

Судом первой инстанции правомерно сделан вывод, что ООО "Тэвис" не представлено доказательств, свидетельствующих об утрате возможности исполнения исполнительного листа.

Допрошенный в суде в качестве свидетеля генеральный директор ЗАО "Автономные системы теплоснабжения" Лютиков А.Г. пояснил суду, что при соответствующем техническом оснащение, возможно подавать пар с одновременной работой котельной.

При таких обстоятельствах вывод суда о недоказанности обстоятельств утраты возможности подавать пар в соответствии с решением суда, является правильным.

Оснований для прекращения исполнительного производства N 73/39/4523/6/2009 от 29.04.2009г. об обязании ООО "ТЭВиС" обеспечивать бесперебойную подачу пара в объеме 160Гкал ежесуточно без снижения данного объема в интересах взыскателя МУП "Городская управляющая компания" по исполнительному листу Арбитражного суда Ульяновской области N 094490 не установлено.

Другие доводы заявителя апелляционной жалобы внимательно изучены судебной коллегией и признаны несостоятельными.

Судебная коллегия приходит к выводу, что суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал обстоятельства дела, дал надлежащую правовую оценку доказательствам, правильно применил нормы материального права, не допустив нарушений процессуального закона.

Поскольку статьей 333.21 Налогового кодекса РФ уплата государственной при подаче апелляционной жалобы на определение об отказе в прекращении исполнительного производства не предусмотрена, в соответствии со статьей 104 АПК РФ, статьей 333.40 Налогового кодекса РФ ошибочно уплаченная государственная пошлина подлежит возврату заявителю по платежному поручению N 397 от 13.08.2009 года в сумме 745 рублей и по платежному поручению N 398 от 17.08.2009 года в сумме 255 рублей.

Руководствуясь статьями 104, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Оставить определение Арбитражного суда Ульяновской области от 07.08.2009 года по делу N А72-7707/2008 без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Выдать ООО "ТЭВиС", Ульяновская область, г. Новоульяновск, справку на возврат из федерального бюджета Российской Федерации ошибочно уплаченной государственной пошлины по апелляционной жалобе, перечисленной по платежному поручению N 397 от 13.08.2009 года в сумме 745 рублей и по платежному поручению N 398 от 17.08.2009 года в сумме 255 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

Е.А. Серебрякова

Судьи

Е.Я. Липкинд О.Н. Радушева