Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 29 октября 2009 г. N 07АП-8198/09

г. Томск

Дело N 07АП-8198/09

29 октября 2009 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 27 октября 2009 г.

Полный текст постановления изготовлен 29 октября 2009 г.

Седьмой Арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Бородулиной И.И.

судей Журавлевой В.А., Шатохиной Е.Г.

при ведении протокола судебного заседания судьей Журавлевой В.А.

при участии: от заявителя: Афанасьевой Т.С. по доверенности от 14.10.2009 года (сроком до 14.10.2010 года), Дириной О.В. по доверенности от 14.10.2009 года (сроком до 14.10.2010 года), Поздновой М.М. по доверенности от 14.10.2009 года (сроком до 14.10.2010 года)

от заинтересованного лица: без участия рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества "НК "Роснефть" - Алтайнефтепродукт,

на решение Арбитражного суда Алтайского края от 02 сентября 2009 года

по делу N А03- 12839/ 2008 (судья Старцева М.В.)

по заявлению Открытого акционерного общества "НК "Роснефть" - Алтайнефтепродукт, г. Барнаул к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Алтайскому краю , г. Барнаул

о признании незаконным постановления о наложении штрафа по делу об административном правонарушении,

УСТАНОВИЛ

Открытое акционерное общество "НК "Роснефть" - Алтайнефтепродукт" (далее по тексту - ОАО "НК "Роснефть" - Алтайнефтепродукт", Общество) обратилось в Арбитражный суд Алтайского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Алтайскому краю (далее по тексту - Управление, УФАС, антимонопольный орган) о признании незаконным постановления о наложении штрафа от 07.11.2008 года по делу N А77/1-АД(АМ)09-08, вынесенное руководителем Управления Федеральной антимонопольной службы по Алтайскому краю и его отмене (дело NА03- 12839/ 2009). Решением Арбитражного суда Алтайского края от 02.09.2009 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ОАО "НК "Роснефть" - Алтайнефтепродукт" подало апелляционную жалобу и дополнения к ней, в которой просит решение Арбитражного суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт о прекращении производства по делу, в том числе по следующим основаниям:

- суд при вынесении решения счел установленными обстоятельства, которые не доказаны, в обжалуемом постановлении не приведены доказательства, подтверждающие ограничение конкуренции, то есть не доказано наличие в действиях ОАО "НК "Роснефть"- Алтайнефтепродукт" состава вменяемого правонарушения; - выводы суда не соответствуют материалам дела: при исчислении штрафа из суммы выручки должна быть исключена сумма выручки от реализации дизельного топлива зимнего (8 553 821,86 рубль), рынок которого УФАС не исследовался, и сумма выручки от реализации дизельного топлива летнего (13 342 461, 76 рубль) в установлении и поддержании цен на которое заявитель не признан виновным.

Подробно доводы заявителя изложены в апелляционной жалобе.

Представители Общества в судебном заседании поддержали доводы апелляционной жалобы и настаивали на ее удовлетворении.

Управление в отзыве на апелляционную жалобу (поступил в суд 21.10.2009г.) возражает против доводов Общества, просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, указав на то, что факт совершения ОАО "НК "Роснефть- Алтайнефтепродукт" и ОАО "Газпромнефть - Алтай" запрещенных антимонопольным законодательством согласованных действий установлен в процессе рассмотрения комиссией антимонопольного законодательства в отношении вышеуказанных лиц. ОАО "НК "Роснефть - Алтайнефтепродукт" и ОАО "Газпромнефть- Алтай" признаны нарушившими статью 11 Федерального закона "О защите конкуренции", устанавливающую запрет на ограничивающие конкуренцию соглашения или согласованные действия хозяйствующих субъектов. Соответствующее решение антимонопольного органа оставлено в силе вышестоящими судебными актами. По факту совершения запрещенных антимонопольным законодательством и ограничивающих конкуренцию согласованных действий, заявитель привлечен к административной ответственности в соответствии со статьей 14.32 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации (далее - КоАП РФ). Сумма штрафа исчислена из общей выручки Общества от розничной реализации автомобильного топлива (бензинов автомобильных и дизельного топлива) в г. Барнауле в период с 13.05.2007 по 31.12.2007 года. Сведения о сумме выручки от розничной реализации автомобильного топлива за указанный период представило ОАО "НК "Роснефть- Алтайнефтепродукт" в УФАС по Алтайскому краю письмом от 07.10.2008 исх. N 11-35-30. Письменный отзыв Общества приобщен к материалам дела.

Управление надлежащим образом извещенное о времени и месте судебного разбирательства (суд апелляционной инстанции располагает сведениями о получении адресатом направленной копии судебного акта (часть 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту - АПК РФ), в судебное заседание апелляционной инстанции не явилось. В соответствии с частью 1 статьи 266, частью 3 статьи 156 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие его представителя.

Суд апелляционной инстанции, проверив материалы дела в порядке статьи 268 АПК РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, дополнения к ней и отзыва на нее, заслушав представителей заявителя, считает решение Арбитражного суда Алтайского края от 02.09.2009 года не подлежащим отмене по следующим основаниям. Как следует из материалов дела, 24 сентября 2008 года УФАС по Алтайскому краю принято решение N 43 о признании действий заявителя по установлению и поддержанию розничных цен реализации бензинов автомобильных на территории г.Барнаула Алтайского края нарушающих требования пункта 1 части 1 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 N135-ФЗ "О защите конкуренции", о чем выдано предписание о прекращении в срок до 31.10.2008 года нарушений антимонопольного

законодательства.

07 ноября 2008 года Управлением на основании принятого им ранее решения от 24.09.2008 N 43 вынесено постановление о наложении штрафа по делу N 77/1-АД (АМ)09-08 об административном правонарушении - заявитель признан виновным в совершении административного правонарушения по статье 14.32 КоАП РФ и к нему применена мера ответственности в виде административного штрафа в размере 3 908 114 руб.

Не согласившись с принятым постановлением от 07.11.2008 N 77/1-АД(АМ)09-08, заявитель обратился в суд с требованием о признании указанного выше ненормативного правового акта незаконным.

Ранее по делу N А03-11832/2008 заявитель обращался в суд о признании недействительным решения от 24.09.2008 N 43 и предписания.

Решением от 05.03.2009 Арбитражного суда Алтайского края, оставленным в силе постановлением кассационной инстанции от 23.07.2009года, требования заявителя оставлены без удовлетворения.

При этом решением суда от 05.03.2008года по делу N А03- 11832/2008 установлено, что Управлением ФАС в ходе мониторинга розничных цен на ГСМ в Алтайском крае, проводимого в соответствии с приказом ФАС России от 19.03.2007 N 73, установлено, что ОАО "НК "Роснефть"-Алтайнефтепродукт", ОАО "Газпромнефть-Алтай" при осуществлении розничной реализации нефтепродуктов на территории г.Барнаула в июне 2008 года неоднократно повышали цены на ГСМ (А-80, АИ-92, дизтопливо).

ОАО "НК "Роснефть"-Алтайнефтепродукт" в соответствии с распоряжением и.о.генерального директора Общества от 27.06.2008 N 001-144 с 29.06.2008 года установило цены розничной реализации на бензин А-80 в размере 50,50 рублей за литр, на бензин АИ-92 в размере 24,50 рублей за литр, то есть повысив ранее установленные цены на 1 рубль. Цена на дизельное топливо (летнее) на основании указанного распоряжения от 27.06.2008. N 001-144 ОАО "НК "Роснефть"-Алтайнефтепродукт" была повышена с 29.06.2008года на 1,40 рублей за литр, что составило 26,00 рублей за литр.

Решением Управления ФАС от 24.09.2008 N 43 ОАО "НК "Роснефть"-Алтайнефтепродукт" и ОАО "Газпромнефть-Алтай" признаны нарушившими требования пункта 1 части 1 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", что выразилось в установлении и поддержании розничных цен реализации бензинов автомобильных на территории г.Барнаула согласованными. На основании данного решения Управлением выдано предписание от 24.09.2008 N 43. согласно которому Обществам предписано в срок до 31 октября 2008 года прекратить нарушение пункта 1 части 1 статьи 10 Федерального закона "О защите конкуренции" от 26.07.2006 N 135-ФЗ и устранить последствия нарушения антимонопольного законодательства путем не допущения согласованных действий с целью одновременного повышения и поддержания розничных цен на одном уровне, формируя цену розничной реализации бензинов автомобильных и дизельного топлива исходя из суммы необходимых для реализации этих товаров расходов и прибыли.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что действия Общества по установлению и поддержанию розничных цен на бензины автомобильные и дизельное топливо не соответствуют требованиям закона.

Материалами дела А03-11832/2008 подтверждается, что Управлением ФАС в ходе мониторинга розничных цен на ГСМ в Алтайском крае, проводимого в соответствии с приказом ФАС России от 19.03.2007 N 73, установлено, что ОАО "НК "Роснефть"-Алтайнефтепродукт", ОАО "Газпромнефть-Алтай" при осуществлении розничной реализации нефтепродуктов на территории г.Барнаула в июне 2008 года неоднократно повышали цены на ГСМ (А-80, АИ-92, дизтопливо).

На основании указанных положений Закона Управление ФАС решением от 24.09.2008 N 43 признало ОАО "НК "Роснефть"- Алтайнефтепродукт" и ОАО "Газпромнефть-Алтай" нарушившими требования пункта 1 части 1 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006N 135-ФЗ "О защите конкуренции", что выразилось в установлении и поддержании розничных цен реализации бензинов автомобильных на территории г. Барнаула согласованными. На основании данного решения Управлением выдано предписание от 24.09.2008N 43, согласно которому Обществам предписано в срок до 31 октября 2008 года прекратить нарушение пункта 1 части 1 статьи 10 Федерального закона "О защите конкуренции" от 26.07.2006 N 135-ФЗ и устранить последствия нарушения антимонопольного законодательства путем недопущения согласованных действий с целью одновременного повышения и поддержания розничных цен на одном уровне, формируя цену розничной реализации бензинов автомобильных и дизельного топлива исходя из суммы необходимых для реализации этих товаров расходов и прибыли.

Таким образом, требования заявителя, указанные в заявлении по настоящему делу установлены ранее вступившим в законную силу решением суда от 05.03.2009 года по делу N А03-11832/2008.

Согласно части 2 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Требование заявителя об оспаривании суммы штрафа не заслуживает внимания в силу следующего.

УФАС по Алтайскому краю зафиксировало единообразное и синхронное повышение цен на дизельное топливо, о чем имеется ссылка в решении антимонопольного органа от 24.09.2008 N 43, а также в постановлении о наложении штрафа по делу N 77/1-АД (АМ) 09-08 об административном правонарушении. Так, изменение цен на дизельное топливо у ОАО "Газпромнефть-Алтай" зафиксировано 30.06.2008 с 11.00 часов (основание прейскурант розничных цен на ГСМ от 30.06.2008 года, утвержденный генеральным директором Общества) повышение составило 1 рубль к ранее установленной цене 25,00 руб./л. ОАО "НК "Роснефть-Алтайнефтепродукт", в соответствии с распоряжением и.о. генерального директора Общества от 27.06.2008 N001-144, изменило цену на дизельное топливо с 29.06.2008 года (на 1,40 руб./л), в результате чего на АЗС данных компаний цена на дизельное топливо составила 26,00 руб./л.

В соответствии со статьей 14.32 КоАП РФ осуществление хозяйствующим субъектом ограничивающих конкуренцию и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации согласованных действий влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара, на рынке которого совершено правонарушение.

Поскольку антимонопольный орган установил факт допущенного ОАО "НК "Роснефть-Алтайнефтепродукт" правонарушения на розничном рынке автомобильного топлива (бензинов автомобильных и дизельного топлива) г. Барнаула, сумма штрафа была исчислена из общей выручки Общества от розничной реализации автомобильного топлива, (бензинов автомобильных и дизельного топлива) в г. Барнауле в период с 13.05.2007 по 31.12.2007 года. Сведения о сумме выручки от розничной реализации автомобильного топлива за период с 13.05.2007 по 31.12.2007 года. ОАО "НК "Роснефть-Алтайнефтепродукт" представило в УФАС по Алтайскому краю письмом от 07.10.2008 исх. N 11-35-30.

Порядок определения размера выручки от реализации товаров в целях исчисления размера административного штрафа, предусмотренного статьей 14.32 КоАП РФ, в соответствии со статьями 248 и 249 Налогового кодекса Российской Федерации устанавливается примечанием к статье 14.31 КоАП РФ.

Согласно части 2 статьи 249 Налогового кодекса, выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной формах.

Следовательно, выручкой от розничной реализации автомобильного топлива (бензинов автомобильных и дизельного топлива), полученной Обществом за вышеуказанный период, будет являться сумма всех поступлений от реализации автомобильного топлива вне зависимости от цен реализации данного товара отдельным покупателям.

Доводов, опровергающих выводы суда первой инстанции, изложенные в обжалуемом решении, и позволяющих отменить обжалуемый судебный акт, апелляционная жалоба Общества не содержит.

При изложенных обстоятельствах, принятое арбитражным судом первой инстанции решение является законным и обоснованным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено, оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленных статьей 270 АПК РФ, а равно принятия доводов апелляционной жалобы, у суда апелляционной инстанции не имеется.

В соответствии с частью 4 статьи 208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба на решение суда по делу об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается, в связи с чем уплаченная ОАО "НК "Роснефть" - Алтайнефтепродукт" государственная пошлина за рассмотрение апелляционной жалобы на основании статьи 333.40 НК РФ подлежит возврату.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Алтайского края от 02.09.2009 года по делу N А03-12839/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу Открытого акционерного общества "НК "Роснефть" - Алтайнефтепродукт" - без удовлетворения.

Возвратить Открытому акционерному обществу "НК "Роснефть" - Алтайнефтепродукт" из федерального бюджета государственную пошлину, уплаченную за рассмотрение апелляционной жалобы по платежному поручению N 4089 от 09.09.2009 в размере 1000 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

И.И. Бородулина

Судьи

В.А. Журавлева Е.Г. Шатохина