Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 30 октября 2009 г. N 05АП-5252/2009

г. Владивосток

Дело N А51-11881/2009

30 октября 2009 г.

Резолютивная часть постановления оглашена 29 октября 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 30 октября 2009 г.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: О.Ю. Еремеевой

судей: Н.В. Алферовой, Е.Л. Сидорович

при ведении протокола секретарем судебного заседания: О.А. Оноприенко

при участии:

от Департамента градостроительства Приморского края: Чернякова О.С. по доверенности от 16.02.2009 N 1-10/583 со специальными полномочиями сроком до 31.12.2009, удостоверение N 4369 действительно до 31.12.2010; от ООО "Промакфес": адвокат Бурлак О.В. по доверенности от 07.09.2009 со специальными полномочиями, удостоверение N 123 от 10.12.2002;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Департамента градостроительства Приморского края апелляционное производство N 05АП-5252/2009

на решение от 22.09.2009 судьи Л.П. Нестеренко

по делу N А51-11881/2009 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению ООО "Промакфес"

к Департаменту градостроительства Приморского края

об оспаривании постановления

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Промакфес" (далее по тексту - "заявитель", "Общество") обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Департамента градостроительства Приморского края (далее - "Департамент") от 17.07.2009 по делу об административном правонарушении N 29/2009.

Решением суда от 22.09.2009 заявление удовлетворено.

Обжалуя в порядке апелляционного производства решение суда от 22.09.2009, Департамент градостроительства Приморского края просит его отменить как незаконное и необоснованное. Заявитель апелляционной жалобы указывает на то, что ООО "Промакфес" как застройщик, не имея действующего разрешения на строительство в 1 квартале 2009 года, привлекало денежные средства участников долевого строительства при строительстве жилых домов по ул. Чернышевского в г. Владивостоке, что образует состав административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 1 статьи 14.28 КоАП РФ. Факт данного правонарушения по существу Обществом не оспаривается. Ссылку суда на постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 14.09.2009 по делу N А51-14300/2008 47-131/41, которым признано недействительным постановление администрации г. Владивостока от 21.10.2008 N 474 "Об отмене разрешений на строительство" в части пункта 1.3, Департамент считает неправомерной, поскольку указанное постановление Пятого арбитражного апелляционного суда вынесено 14.09.2009, то есть после установления факта спорного правонарушения, и в соответствии с частью 8 статьи 201 АПК РФ пункт 1.3 постановление администрации г. Владивостока от 21.10.2008 N 474 не подлежал применению только со дня принятия решения арбитражного суда о признании его недействительными.

В заседании арбитражного суда апелляционной инстанции представитель Департамента градостроительства Приморского края поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель ООО "Промакфес" в судебном заседании и в письменном отзыве на апелляционную жалобу с доводами жалобы не согласился, решение суда просит составить в силе. Исследовав материалы дела, заслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее:

02.07.2009 Департаментом градостроительства администрации Приморского края проведена проверка деятельности ООО "Промакфес", осуществляющего строительство объекта капитального строительства - группа жилых домов по ул. Чернышевского в г. Владивостоке на предмет соблюдения законодательства об участии в долевом строительстве при строительстве жилых домов. В ходе проверки установлено, что ООО "Промакфес" в 1 квартале 2009 года привлекало денежные средства участников долевого строительства, не имея разрешения на строительство.

По факту выявленного нарушения 02.07.2009 ведущим консультантом Департамента градостроительства Приморского края составлен в отношении ООО "Промакфес" протокол об административном правонарушении, в котором совершенное Обществом нарушение квалифицировано по части 1 статьи 14.28 КоАП РФ.

17.07.2009 заместителем директора Департамента градостроительства Приморского края вынесено постановление по делу об административном правонарушении N 29/2009, в соответствии с которым ООО "Промакфес" признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.28 КоАП РФ, и на Общество наложен административный штраф в размере 450000 рублей.

Не согласившись с вынесенным Департаментом градостроительства Приморского края постановлением от 17.07.2009 N 29/2009, Общество обратилось с рассматриваемым заявлением в арбитражный суд.

В соответствии с частью 1 статьи 14.28 КоАП РФ привлечение денежных средств граждан для целей строительства многоквартирных домов лицом, не имеющим на это права в соответствии с законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятнадцати тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от четырехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Объективная сторона правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.28 КоАП РФ, состоит в привлечении денежных средств граждан для целей строительства многоквартирных домов лицом, не имеющим на это права в соответствии с законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости.

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" застройщик вправе привлекать денежные средства участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости только после получения в установленном порядке разрешения на строительство, опубликования, размещения и (или) представления проектной декларации в соответствии с настоящим Федеральным законом и государственной регистрации застройщиком права собственности на земельный участок, предоставленный для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости, в состав которых будут входить объекты долевого строительства, или договора аренды такого земельного участка.

Согласно направленной ООО "Промакфес" в Департамент градостроительства Приморского края бухгалтерской отчетности за 1 квартал 2009 года (форма N 3 отчетности застройщика за 1 квартал 2009 года) Общество в данном периоде привлекало денежные средства участников долевого строительства при строительстве группы жилых домов по ул. Чернышевского в г. Владивостоке всего на сумму 2 млн. руб., что подтверждается приходными кассовыми ордерами Общества за 1 квартал 2009 года, журналом-ордером по счету 76.5 за 1 квартал 2009 года, журналом-ордером и ведомостью по счету 50.1 за 1 квартал 2009 года.

Материалами дела установлено, что ООО "Промакфес" имело разрешение на строительство RU 25304000-191/2007 от 06.12.2007 объекта капитального строительства - группы жилых домов: три 18-ти этажных дома общей площадью - 38 289, 3 кв.м. и 7 одноквартирных 3-х этажных жилых домов общей площадью - 1050,6 кв.м., расположенных по адресу: Приморский край, г. Владивосток, в районе ул. Чернышевского, выданное администрацией г. Владивостока.

Пунктом 1.3 постановления главы г. Владивостока от 21.10.2008 N 474 выданное Обществу разрешение на строительство RU 25304000-191/2007 от 06.12.2007 отменено.

Решением от 15.07.2009 по делу N А51-14300/2008 47-131/41 Арбитражный суда Приморского края отказал в удовлетворении требований ООО "Промакфес" о признании недействительным постановления администрации г. Владивостока от 21.10.2008 N 474 "Об отмене разрешений на строительство".

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 14.09.2009 по делу N А51-14300/2008 47-131/41 постановление главы г. Владивостока от 21.10.2008 N 474 "Об отмене разрешений на строительство" в части пункта 1.3. признано недействительным как несоответствующее Градостроительному кодексу РФ. Ссылка заявителя апелляционной жалобы на то, что в соответствии с частью 8 статьи 201 АПК РФ постановление администрации г. Владивостока от 21.10.2008 N 474 "Об отмене разрешений на строительство" в части пункта 1.3 не подлежит применению только со дня принятия решения арбитражного суда о признании ненормативного правового акта недействительным полностью или в части, коллегией не принимается, поскольку вступившим в законную силу судебным актом по делу N А51-14300/2008 47-131/41 установлено, что разрешение на строительство N RU25304000-191/2007 от 06.12.2007 является действующим, в том числе и на момент привлечения денежных средств граждан для целей строительства.

Как установлено в части 8 статьи 201 АПК РФ и следует из смысла главы 24 АПК РФ со дня принятия решения арбитражного суда о признании недействительным ненормативного правового акта полностью или в части указанный акт или отдельные его положения не подлежат применению. Признание судом правоприменительного акта недействительным (не соответствующим нормативно-правовому акту, имеющему большую юридическую силу) означает его юридическую ничтожность: он был незаконным изначально и не порождал прав и обязанностей с момента издания. Такой акт не влечет юридических последствий и считается недействительным с момента его издания. В связи с этим коллегия считает, что в данном случае в действиях ООО "Промакфес" отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.28 КоАП РФ.

В силу части 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Поскольку на момент заключения с гражданами договоров участия в долевом строительстве Общество имело законное право привлекать их денежные средства для строительства многоквартирных домов и соответственно в действиях Общества отсутствовал состав вменяемого ему административного правонарушения по части 1 статьи 14.28 КоАП РФ, то соответственно постановление Департамента градостроительства Приморского края от 11.06.2009 по делу об административном правонарушении N 15/2009 является незаконным и подлежит отмене в соответствии с частью 2 статьи 211 АПК РФ.

На основании вышеизложенного, решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы нет. Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение от 22.09.2009 по делу N А51-11881/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий:

О.Ю. Еремеева

Судьи

Н.В. Алферова Е.Л. Сидорович