Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 ноября 2009 г. N 09АП-16159/2008, 09АП-20701/2009

г. Москва

Дело N А40-43286/08-127-130

05 ноября 2009 года

N 09АП-20701/2009-АК

Резолютивная часть постановления объявлена 28 октября 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме 05 ноября 2009 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи П.В. Румянцева

Судей Р.Г. Нагаева, Л.Г. Яковлевой

при ведении протокола судебного заседания секретарем Корсаковой Н.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Закрытого акционерного общества "1-ая Макаронная Компания"

на решение Арбитражного суда города Москвы от "31" августа 2009 года по делу N А40-43286/08-127-130,

принятое судьей Кофановой И.Н.,

по заявлению Закрытого акционерного общества "1-ая Макаронная Компания" к Инспекции Федеральной налоговой службы N 28 по г. Москве третьи лица Открытое акционерное общество "Экстра М", Открытое акционерное общество "Смоленское Акционерное Общество Макаронных Изделий" о признании недействительными решений от 16.05.2008 N 09-58-110/1 и N 09-58/110 и об обязании возместить из бюджета НДС в сумме 1 803 954 руб.,

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Сушковой О.В. по дов. N Д-50 от 22.12.2008, Клещевой И.В. по дов. N Д 24 от 29.05.2009 от заинтересованного лица - Логунова В. Н. по дов. N 15/4521 от 10.02.2009

от третьих лиц:

ОАО "Экстра М" - не явился, извещен

ОАО "Смоленское Акционерное Общество Макаронных Изделий" - не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

ЗАО "1-ая Макаронная Компания" (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы N 28 по г. Москве (далее - налоговый орган, инспекция) о признании недействительными решений от 16.05.2008 N 09-58-110/1 и N 09-58/110 в части внесения необходимых исправлений в документы бухгалтерского и налогового учета, не подтверждения налоговой ставки по НДС 0% на сумму 1 803 954 руб., не подтверждения налоговых вычетов по НДС в сумме 1 803 954 руб., об отказе в возмещении суммы НДС в размере 1 803 954 руб., а также об обязании возместить из бюджета НДС в сумме 1 803 954 руб. путем возврата по материалам камеральной налоговой проверки налоговой декларации по НДС за ноябрь 2007 года и уточненной налоговой декларации за этот же период.

Постановлением ФАС МО от 20 мая 209 года решение от 15.10.2008 Арбитражного суда города Москвы и постановление от 13.02.2009 Девятого арбитражного апелляционного суда по данному делу в отношении требований о признании недействительными решений Инспекции Федеральной налоговой службы N 28 по г. Москве от 16.05.2008 N 09-58-110/1 и N 09-58/110 в части 825 392 руб., а также в отношении требований об обязании Инспекции Федеральной налоговой службы N 28 по г. Москве возместить ЗАО "1-ая Макаронная Компания" из федерального бюджета НДС в сумме 825 392 руб. путем возврата, постановление апелляционной инстанции по данному делу в части отмены решения суда первой инстанции в остальной части отменено. Дело в отношении требований о признании недействительными решений от 16.05.2008 N 09-58-110/1 и N 09-58/110 в части 825 392 руб., а также в отношении требований об обязании Инспекции Федеральной налоговой службы N 28 по г. Москве возместить ЗАО "1-ая Макаронная Компания" из федерального бюджета НДС в сумме 825 392 руб. путем возврата передано на новое рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы.

Арбитражный суд города Москвы решением от "31" августа 2009 года в удовлетворении требований налогоплательщика о признании недействительным решения от 16.05.2008 N 09-58/110 "Об отказе в привлечении к налоговой ответственности" в части применения налогового вычета в размере 825 392 руб. и возмещении из федерального бюджета НДС в сумме 825 392 руб. путем возврата отказал.

Обществом подана апелляционная жалоба, в которой ставится вопрос об отмене решения суда и вынесении нового судебного акта об удовлетворении заявленных требований в полном объеме. Указывается, что суд не принял во внимание обстоятельства, связанные с вопросом о наличии заявления налогоплательщика о возврате НДС, поданного в инспекцию; не проверил, каким образом наносится ущерб бюджету.

В отзыве на апелляционную жалобу инспекция просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения. Указывает, что спорная сумма в размере 825 392 руб. является суммой доначисленного налога, а не суммой вычета по налогу на добавленную стоимость; заявление о возврате суммы НДС в порядке, предусмотренном п. 6 ст. 176 НК РФ налогоплательщиком не подавалось.

В отзыве на жалобу 3-е лицо - ОАО "Экстра М" просит удовлетворить требования заявителя о возврате на расчетный счет 825 392 руб. и рассмотреть дело без участия своего представителя. Законность и обоснованность принятого решения проверяется в соответствии со ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в полном объеме.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, заслушав представителей сторон, проверив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, считает, что оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы не имеется. В суде первой инстанции стороны пояснили о невозможности исполнить указание ФАС МО в части проведения сверки расчетов с бюджетом, поскольку спорная сумма в размере 825 392 руб. не является вычетом по налогу на добавленную стоимость, поскольку состоит не из сумм, указанных в соответствующих платежных поручениях, счетах-фактурах, а является суммой доначисления налога по ставке 10 % от экспортной выручки, указанной в 5 разделе код строки 020 уточненной налоговой декларации по НДС за ноябрь 2007 года (протокол судебного заседания от 23.07.2009; т. 18 л.д. 24).

Суд первой инстанции согласился с указанными пояснениями, подтверждаемыми расчетом: 8 253 925 руб. х 10% = 825 392 руб. Кроме того, судом сделан вывод о том, что заявление в порядке, предусмотренном пунктом 6 статьи 176 НК РФ, налогоплательщик в инспекцию не подавал.

Довод жалобы ЗАО "1-ая Макаронная Компания" о подаче заявления в налоговый орган о возврате налога в порядке, предусмотренном статьей 78 НК РФ, не может быть принят во внимание, поскольку в спорной налоговой декларации за ноябрь 2007 года указана сумма к возмещению из бюджета, следовательно, за данный период уплаты налога в бюджет не было. Заявление согласно пункту 6 статьи 176 НК РФ обществом не подавалось.

Ссылка апеллянта на не выяснение судом обстоятельств нанесения ущерба бюджету отклоняется, поскольку не имеет правового значения для разрешения спора.

Поскольку оснований для отмены решения суда не усматривается, апелляционная жалоба общества удовлетворению не подлежит.

Нарушений судом первой инстанции норм процессуального права апелляционным судом не установлено.

Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от "31" августа 2009 года, с учетом определения об исправлении опечатки от 18.09.2009, по делу N А40-43286/08-127-130 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий:

П.В. Румянцев

Судьи

Р.Г. Нагаев Л.Г. Яковлева