Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 апреля 2011 г. N 09АП-5712/11

14 апреля 2011 г.

Дело N А40-135430/10-20-787

г. Москва

Резолютивная часть постановления объявлена 7 апреля 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 апреля 2011 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи В.Я. Голобородько,

Судей С.Н. Крекотнева, Р.Г. Нагаева,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.Н. Красиковой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу МИ ФНС России

по крупнейшим налогоплательщикам N 2

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 02.02.2011

по делу N А40-135430/10-20-787, принятое судьей А.В. Бедрацкой

по заявлению ООО "Газпром трансгаз Чайковский" (ИНН 5920000593, ОГРН

1025902030780)

к МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 2

об обязании уплатить проценты

при участии в судебном заседании:

от заявителя - не явился, извещен

от заинтересованного лица - Десятникова А.А. по дов. N 04-17/000323 от 14.01.2011

УСТАНОВИЛ

ООО "Газпром трансгаз Чайковский" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к МИ ФНС России по КН N 2 об обязании уплатить проценты в размере 2078987,72 руб.

Решением суда суд решил: обязать МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам начислить и уплатить ООО "Газпром трансгаз Чайковский" проценты на сумму излишне взысканных недоимки, пени и штрафа по налогу на прибыль организаций, зачисляемого в бюджет субъекта РФ по требованию N 19 от 30.05.2007 в размере 2078987 руб. 72 коп.

С решением суда не согласился налоговый орган, обратился с апелляционной жалобой, обращение с которой мотивирует тем, что судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права, неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

Налогоплательщик представил отзыв на апелляционную жалобу, в которой просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого по делу решения проверены в порядке ст.266,268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции, оценив представленные в материалы дела доказательства, доводы апелляционной жалобы, отзыва на неё, оснований к отмене решения не усматривает.

Как усматривается из материалов дела, 28.01.2008 ИФНС России по г. Чайковский Пермского края зарегистрирована смена наименования ООО "Пермтрансгаз" на ООО "Газпром трансгаз Чайковский".

02.04.2007 г. по результатам выездной налоговой проверки ООО "Пермтрансгаз", вынесено решение N 041/53-14, в соответствии с которым, заявителю предложено уплатить в том числе налог на прибыль организаций, зачисляемый в бюджет субъекта РФ, в размере 3713595 руб. 01 коп., пени по налогу на прибыль организаций, зачисляемый в бюджет субъекта РФ, в размере 156785 руб. 82 коп., а также штраф по налогу на прибыль организаций, зачисляемый в бюджет субъекта РФ, в размере 7651659 руб. 22 коп. Всего 11522040 руб. 05 коп.

30.05.2007г. налоговым органом выставлено требование N 19 об уплате задолженности, в том числе задолженности по налогу на прибыль организаций, зачисляемого в бюджет субъекта РФ (недоимка, пени и штраф) в размере 11522040 руб. 05 коп.

10.07.2007 года налоговым органом на основании принятых решений N N 210, 211, 388, 389 были произведены зачёты (уведомление о произведённых зачётах от 13.07.2007 N 53-10-10/015094) на сумму 11522040 руб. 05 коп.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 19.11.2008 г. по делу N А40-27155/07-98-157, оставленным без изменения Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда N 09АП-120/2009-АК от 10.02.2009г. по делу N А40-27155/07-98-157, решение МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 2 от 02.04.2007г. N 041/53-14 "О привлечении к ответственности за совершении налогового правонарушения" и требование от 30.05.2007г. N 19 в части предложения уплатить налог на прибыль организаций, в том числе зачисляемый в бюджет субъекта РФ в размере 3330691 руб. 89 коп. и соответствующие пени и штрафы признаны недействительными, несоответствующими Налоговому кодексу РФ.

04.05.2009 г. налоговым органом на основании заявления налогоплательщика от 20.04.09 N 19-0204/2290 было принято решение N 127 о зачёте излишне взысканной недоимки по налогу на налогу на прибыль организаций, зачисляемого в бюджет субъекта РФ, в размере 3330691 руб., 89 коп. в счёт уплаты текущих платежей по налогу на прибыль.

22.05.2009г. налоговым органом на основании заявления налогоплательщика от 08.05.09 N 19-0259 было принято решение N 497 о зачёте излишне взысканного штрафа по налогу на налогу на прибыль организаций, зачисляемого в бюджет субъекта РФ, в размере 6672944 руб. 26 коп. в счёт уплаты текущих платежей по налогу на прибыль.

09.06.2009 г. налоговым органом на основании заявления налогоплательщика от 27.05.09 N 19т0289/3058 было принято решение N 532 о зачете излишне взысканных пени по налогу на прибыль организаций, зачисляемого в бюджет субъекта РФ, в размере 150282 руб. 53 коп. в счёт уплаты текущих платежей по налогу на прибыль.

В силу п. 3 ст. 79 НК РФ, в случае, если установлен факт излишнего взыскания налога, налоговый орган принимает решение о возврате суммы излишне взысканного налога, а также начисленных процентов на эту сумму.

В соответствии с п. 5 ст. 79 НК РФ, сумма излишне взысканного налога подлежит возврату с начисленными на нее процентами. Проценты на сумму излишне взысканного налога начисляются со дня, следующего за днем взыскания, по день фактического возврата. Процентная ставка принимается равной действовавшей в эти дни ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации.

Заявление о возврате суммы излишне взысканного налога может быть подано в налоговый орган в течение одного месяца со дня, когда налогоплательщику стало известно о факте излишнего взыскания с него налога, или со дня вступления в силу решения суда. Исковое заявление в суд может быть подано в течение трёх лет.

Судом исследован представленный заявителем расчет процентов, установлено следующее.

Начисление процентов, подлежащих взысканию с ответчика, производится в соответствии со следующим расчетом.

Сумма несвоевременно возмещенного налога * число дней просрочки * ставка рефинансирования ЦБ РФ/360 дней.

Таким образом, сумма начисленных процентов составляет - 2078987 руб. 72 коп.

Расчет заявителя судом проверен, признан обоснованным.

Учитывая изложенные обстоятельства, требования ООО "Газпром трансгаз Чайковский" признаются судом обоснованными и подлежащими удовлетворению в полном объеме. Доводы апелляционной жалобы во внимание приняты быть не могут в силу следующих обстоятельств. Статья 70 НК РФ регулирует возврат излишне уплаченных налогов когда налогоплательщик, исчисляя подлежащую уплате в бюджет сумму налога самостоятельно, т.е. без участия налогового органа, по какой-либо причине допускает ошибку. (Определение Конституционного суда РФ от 21.06,2001 N 173-0.)

02 августа 2007 года в адрес Заявителя поступило уведомление от 13.07.2007 г. N 53-10-10/015094 о произведённых зачётах в связи с истечением срока уплаты по требованию от 30.05.2007г. N 19, которое в свою очередь, было выставлено на основании решения N 041/53-14 от 02.04.2007 года, принятого налоговым органом по результатам выездной налоговой проверки

Налоговый орган уведомил о вынесенных 10.07.2007г. решениях N N 210, 211,388 и 389 о зачёте в счёт уплаты сумм, доначисленных по выездной проверке. Общая сумма зачета составила 11 522 040 руб. 05 коп.

Заявитель не осуществлял самостоятельного расчёта налога, пени и штрафа, уплата указанных сумм им не производилась. Расчёт налогов, пени, штрафов производился налоговым органом, решения о зачёте принимались налоговым органом также самостоятельно.

Таким образом, нет оснований говорить о факте излишней уплаты налога.

В данном случае ст. 78 НК применяться не может. (Определение Конституционного суда РФ от 27.12.2005 N 503-0.)

Поскольку недоимка, пени и штраф по налогу на прибыль организаций, зачисляемого в бюджет субъекта РФ, в размере 10 153 918 руб. 68 коп. были незаконно с Заявителя взысканы, то возврат излишне взысканных налога, пени и штрафа должен производиться в сроки и порядке, установленные статьёй 79 НК РФ.

В соответствии со статьёй 79 Налогового кодекса РФ в случае, если установлен факт излишнего взыскания налога, налоговый орган принимает решение о возврате сумм излишне взысканного налога, а также начисленных процентов на эту сумму. Проценты начисляются со дня, следующего за днем взыскания, по день фактического возврата.

Согласно данной статье, заявление о возврате суммы излишне взысканного налога может быть подано в налоговый орган в течение одного месяца со дня, когда налогоплательщику стало известно о факте излишнего взыскания с него налога, или со дня вступления в силу решения суда. А исковое заявление в суд может быть подано в течение трех лет.

10.02.2009г. постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда N 09АП-120/2009-АК по делу N А40-27155/07-98-157 решение налогового органа, принятое по результатам выездной налоговой проверки от 02.04.2007г. N 041/53-14 и требование от 30.05.2007г. N 19 в части предложения уплатить налог на прибыль организаций, в том числе зачисляемый в бюджет субъекта РФ, в размере 3 330 691 руб. 89 кои. и соответствующие пени и штрафы признаны недействительными, несоответствующими Налоговому кодексу РФ.

03.11.2010г. в арбитражный суд г. Москвы поступило исковое заявление (исх. N 23и-25/6268 от 06.10.2010г.) о начислении и уплате процентов на сумму излишне взысканных налога, пени и штрафа.

Таким образом, трёхгодичный срок исковой давности, предусмотренный статьёй 79 Налогового кодекса, статьёй 196 Гражданского кодекса, Заявителем не пропущен.

Пунктом 4 ст.79 НК РФ в редакции 09.07.1999г. N 154-ФЗ определено, что проценты на сумму излишне взысканного налога начисляются со дня, следующего за днём взыскания, по день фактического возврата.

Поскольку решения о зачёте N 210 211 388 389 были приняты налоговым органом 10 июля 2007 года, то Заявителем обоснованно сделан расчёт процентов, начиная с 11 июля 2007 года.

Таким образом, довод налогового органа, что началом исчисления периода излишнего взыскания налога и, соответственно, начисления процентов на сумму излишне взысканных налога, пени и штрафа, следует считать дату постановления Девятого арбитражного апелляционного суда - 10.02.2009г., необоснован, поскольку статьёй 79 НК РФ предусмотрено, что проценты начисляются со дня, следующего за днём взыскания.

Кроме этого в силу п. 4 ст. 79 НК РФ, налоговый орган обязан сообщать налогоплательщику об установленном факте излишне взысканного налога. Налоговому органу также стало известно о факте излишнего взыскания 03.02.2009г. - дата объявления резолютивной части постановления N 09АП-120/2009-АК Девятого арбитражного апелляционного суда по делу N А40-27155/07-98-157. Однако, Заявитель (налогоплательщик) об этом извещён не был.

Ссылка налогового органа на приказ ФНС России от 15.09.2005г. N САЭ-3-19/44б@ несостоятельна, поскольку данный приказ утратил силу 01.03.2009г. Кроме того, поскольку налоговым кодексом не предусмотрено исходя из какого количества дней в году нужно рассчитывать проценты за несвоевременный возврат, то следует использовать порядок, установленный для расчета процентов гражданским законодательством (п. 1 ст. 11 НК РФ, ст. 395 ГК РФ, Постановлением Пленума ВАС РФ от 08.10.1998г. N 14).

На основании статьей Налогового кодекса Российской Федерации, руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 02.02.2011 по делу N А40-135430/10-20-787 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий-судья

В.Я.Голобородько

Судьи

С.Н.Крекотнев Р.Г.Нагаев