Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 18 апреля 2011 г. N 07АП-2380/11

г. Томск

Дело N 07АП-2380/11

18 апреля 2011 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 12 апреля 2011 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 18 апреля 2011 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Солодилова А.В.,

судей: Музыкантовой М. Х., Хайкиной С. Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Ломиворотовым Л. М. с использованием средств аудиозаписи

при участии:

от заявителя: Григорьев М. А., протокол N 1 от 15.11.2006г., Баулина Е. А., дов. от 11.04.2011г.,

от заинтересованного лица: Яричина Т. В., дов. от 08.05.2009г.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Винтертур"

на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 27.01.2011г.

по делу N А27-14525/2010

по заявлению ООО "Винтертур" (ИНН 4205117960)

к ИФНС по г. Кемерово

о признании незаконным решения

УСТАНОВИЛ

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 27.01.2011г. отказано в удовлетворении требований общества с ограниченной ответственностью "Винтертур" (далее - общество, апеллянт, податель жалобы) (Свидетельство о государственной регистрации юридического лица Серия 42 N 003196641от24.11.2006), г. Кемерово о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кемерово, г. Кемерово "о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" от 27.05.2010 N 74 в части привлечения общества к ответственности п. 1 ст. 122 Налогового кодекса РФ за неполную уплату налога на добавленную стоимость в результате занижения в виде штрафа в размере 131834 руб. и в части начисления пени по налогу на добавленную стоимость в размере 113 682 руб.

Не согласившись с решением арбитражного суда первой инстанции, общество обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит су апелляционной инстанции отменить решение Арбитражного суда Кемеровской области от 27.01.2011г. и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. В обоснование жалобы апеллянт указывает на следующие обстоятельства.

Общество полагает, что представило для проверки правильности исчисления и своевременности уплаты в бюджет налога на добавленную стоимость (далее - НДС) в соответствии с требованиями о предоставлении документов, книги покупок и продаж с дополнительными листами, счета-фактуры, выписки банков с платежными поручениями. Налоговый орган не учел факт переплаты НДС. Уточненные декларации, представленные обществом от 05.04.2010г. и 20.05.2010г. были приняты налоговым органом до вынесения решения N 74. Из всех уточненных деклараций видно, что у общества отсутствовала задолженность перед бюджетом на момент проведения выездной налоговой проверки и вынесения спорного решения по НДС, при этом сумма дополнительно заявленных налоговых вычетов превысила дополнительно начисленную сумму НДС к уплате на сумму 7500 руб. Поскольку у общества отсутствует задолженность перед бюджетом НДС, то и взыскание штрафа в размере 131 834 руб. также неправомерно. Подробно доводы общества изложены в апелляционной жалобе.

В отзыве на апелляционную жалобу налоговый орган просит в ее удовлетворении отказать за необоснованностью.

В судебном заседании представители заявителя и налогового органа поддержали апелляционную жалобу и отзыв на нее, соответственно.

Исследовав материалы дела, проверив в соответствии со ст. 268 АПК РФ законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции от 27.01.2011г., суд апелляционной инстанции считает решение арбитражного суда первой инстанции подлежащим отмене с принятием по делу нового судебного акта по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, по результатам выездной налоговой проверки ООО "Винтертур" Инспекцией Федеральной налоговой службы по г. Кемерово 27.05.2010 принято решение N 74, в том числе о привлечении общества к ответственности по п. 1 ст. 122 Налогового кодекса РФ за неполную уплату в результате занижения налога на добавленную стоимость в виде штрафа в размере 131 834 руб. и в части начисления пени по налогу на добавленную стоимость в размере 113 682 руб.

Общество обжаловало решение в апелляционном порядке. Решением Управления ФНС России по Кемеровской области от 06.07.2010 N 497 решение налогового органа оставлено без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Общество не согласившись, с законностью и обоснованностью решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кемерово от 27.05.2010 N 74 в части привлечения общества к ответственности по п. 1 ст. 122 Налогового кодекса РФ за неполную уплату в результате занижения налога на добавленную стоимость в виде штрафа в размере 131 834 руб. и в части начисления пени по налогу на добавленную стоимость в размере 113 682 руб., обратилось в арбитражный суд.

Суд установил, что основанием для доначисления налога на добавленную стоимость в размере 659 169 руб., соответствующих данному налогу пеней в размере 113 682 руб., и привлечения общества к ответственности по п. 1 ст. 122 Налогового кодекса РФ за неполную уплату в результате занижения налога на добавленную стоимость в виде штрафа в размере 131 834 руб., послужил вывод налогового органа по результатам выездной налоговой проверки о занижении налогоплательщиком налога на добавленную стоимость.

Не оспаривая законности и обоснованности данного вывода, общество полагало, что наличие права на налоговый вычет по налогу на добавленную стоимость за налоговые периоды: май, август, октябрь, ноябрь 2007 г., освобождает налогоплательщика от ответственности и от обязанности уплачивать пени, за несвоевременную уплату в бюджет налога.

Согласно пункту 4 статьи 89 НК РФ предметом выездной налоговой проверки является правильность исчисления и своевременность уплаты налогов. Соответственно в ходе такой проверки Инспекция обязана проверить и выявить не только задолженность и несвоевременность уплаты налога, но и наличие излишне уплаченных сумм налога за весь проверяемый период.

До вынесения оспариваемого решения по результатам выездной налоговой проверки Обществом представлены в Инспекцию уточненные налоговые декларации, за налоговые периоды: май, август, октябрь, ноябрь 2007 г. 05.05.2010 и 20.05.2010. 01.06.2010 в целях подтверждения заявленных вычетов налогоплательщиком в налоговый орган были представлены документы, подтверждающие право на вычеты, заявленные в вышеназванных уточненных декларациях.

В соответствии с пунктом 1 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации (Кодекс) налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога на добавленную стоимость, исчисленную к уплате, на установленные этой статьей налоговые вычеты.

Вычетам подлежат, в частности, суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения, а также товаров, приобретаемых для перепродажи (пункт 2 статьи 171 Кодекса).

Согласно статье 172 Кодекса налоговые вычеты, установленные статьей 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 Кодекса.

Вычетам подлежат, если иное не установлено статьей 171 Кодекса, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) либо фактически уплаченные им при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав и при наличии соответствующих первичных документов.

Пунктом 2 статьи 88 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что камеральная налоговая проверка проводится в течение трех месяцев со дня представления налогоплательщиком налоговой декларации.

Оспариваемое решение налогового органа принято 27.05.2010г., то есть до вынесения налоговым органом решения по проверочным мероприятиям в отношении принятой им налоговой декларации, в которой заявлена к возмещению сумма налога на добавленную стоимость.

По результатам камеральной проверки уточненных налоговых деклараций Инспекцией были приняты решения от 09.08.2010 N 1831 о возмещении обществу налога на добавленную стоимость в размере 125 146 руб.; 16.08.2010 N 1833 о возмещении обществу налога на добавленную стоимость в размере 130 025 руб., от 16.08.2010 N 1840 о возмещении обществу налога на добавленную стоимость в размере 259 320 руб.; от 24.08.2010 N 1857 о возмещении обществу налога на добавленную стоимость в размере 151 198 руб., следовательно, подтверждено право Общества на налоговый вычет.

На основании изложенного, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии недоимки по НДС за проверяемый период, поскольку отражение налоговой базы в ином налоговом периоде не повлекло за собой фактическую неуплату НДС в бюджет.

Арбитражными суд апелляционной инстанции указывает, что НК РФ не содержит запрета на подачу уточненных налоговых деклараций за соответствующий налоговый период в случае назначения, проведения или окончания выездной налоговой проверки данного периода.

Инспекция при вынесении оспариваемого решения обязана была учесть имевшуюся у Общества переплату по НДС, поскольку данная переплата возникла в проверяемом периоде. Данная позиция подтверждается правоприменительной практикой (Постановление ФАС Западно - Сибирского округа от 24.01.2011 по делу N А81-1911/2010).

Пунктом 1 статьи 176 Налогового Кодекса Российской Федерации предусмотрено, что в случае, если по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает общую сумму налога, исчисленную по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 - 3 пункта 1 статьи 146 настоящего Кодекса, полученная разница подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику в соответствии с положениями настоящей статьи.

Таким образом, право налогоплательщика на возмещение налога из бюджета возникает не в связи с принятием налоговым органом соответствующего решения, а в связи с тем обстоятельством, что сумма налоговых вычетов превысила общую сумму налога, исчисленную по операциям, признаваемым объектом налогообложения, за соответствующий период. Решение налогового органа лишь подтверждает право на возмещение налога, возникшее за определенный налоговый период. Соответственно, начисление штрафа в размере 131 834 руб. и начисление пени по налогу на добавленную стоимость в размере 113 682 руб. неправомерно.

Судебные расходы подлежат распределению в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 2 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Кемеровской области от 27.01.2011г. по делу N А27-14525/2010 отменить. Принять по делу новый судебный акт.

Признать недействительным решение Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кемерово, г. Кемерово "о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" от 27.05.2010 N 74 в части привлечения общества с ограниченной ответственностью "Винтертур" к ответственности п. 1 ст. 122 Налогового кодекса РФ за неполную уплату налога на добавленную стоимость в результате занижения в виде штрафа в размере 131834 руб. и в части начисления пени по налогу на добавленную стоимость в размере 113 682 руб.

Взыскать с Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кемерово, г. Кемерово в пользу общества с ограниченной ответственностью "Винтертур" расходы по уплате государственной пошлине в размере 3000 руб.

Постановление вступает в силу с момента его принятия.

Постановление может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции.

Председательствующий

Солодилов А.В.

Судьи

Музыкантова М. Х. Хайкина С. Н.