Вопрос: Наш карьер имеет лицензию на добычу комплексной медной руды. Причем мы непосредственно добываем комплексную медную руду из рудного месторождения открытым способом. Реализация банкам добытых драгоценных металлов согласно подп. 6 п. 1 ст. 164 НК РФ облагается по ставке 0 %, а НДС, уплаченный поставщикам и подрядчикам, принимается к вычету. Налоговая инспекция отказывает нам в возмещении НДС, считая, что мы осуществляем добычу медной руды, а не драгоценных металлов, поэтому должны пользоваться нормами подп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ. Имеет ли мы право применять нулевую налоговую ставку и возмещать НДС? ("ЭЖ Вопрос-Ответ", N 10, октябрь 2006 г.)

Наш карьер имеет лицензию на добычу комплексной медной руды. Причем мы непосредственно добываем комплексную медную руду из рудного месторождения открытым способом. Затем извлекаем драгоценные металлы с получением концентратов, содержащих золото и серебро. После обогащения получаем чистые медь, золото и серебро. Катоды реализуются коммерческим организациям, драгоценные металлы - банкам. Реализация банкам добытых драгоценных металлов согласно подп. 6 п. 1 ст. 164 НК РФ облагается по ставке 0 %, а НДС, уплаченный поставщикам и подрядчикам, принимается к вычету. Налоговая инспекция отказывает нам в возмещении НДС, считая, что мы осуществляем добычу медной руды, а не драгоценных металлов, поэтому должны пользоваться нормами подп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ. Имеет ли мы право применять нулевую налоговую ставку и возмещать НДС?

При реализации банкам драгоценных металлов налогоплательщиками, осуществляющими их добычу, обложение таких операций НДС производится по налоговой ставке 0% (подп. 6 п. 1 ст. 164 НК РФ).

Золото и серебро согласно ст. 1 Федерального закона от 26.03.1998 N 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" признаются драгоценными металлами. Для подтверждения обоснованности применения нулевой налоговой ставки и налоговых вычетов одновременно с представлением налоговой декларации по НДС налогоплательщики представляют в налоговые органы контракт (его копию) на реализацию драгоценных металлов и документы (их копии), подтверждающие передачу драгоценных металлов банкам (п. 8 ст. 165 НК РФ). Поэтому вычеты по НДС данной категории налогоплательщиков производятся только при соблюдении как общих условий их получения (статьи 171 и 172 НК РФ), так и дополнительного условия - представления вышеуказанных документов или их копий, и на основании отдельной налоговой декларации (п. 3 ст. 172 НК РФ).

Если же налогоплательщик не осуществляет добычу драгоценных металлов, а только реализует их банкам, то такие операции не подлежат обложению НДС (подп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ). При этом он не имеет права на возмещение НДС по приобретенным товарам (работам, услугам) (п. 2 ст. 171 НК РФ), поскольку согласно подп. 1 п. 2 ст. 170 НК РФ в случае приобретения товаров (работ, услуг), используемых для операций по производству и (или) реализации товаров (работ, услуг), не подлежащих обложению НДС, суммы налога, предъявленные покупателю при приобретении товаров (работ, услуг), учитываются в их стоимости.

Таким образом, самое главное условие (при соблюдении всех прочих) для получения права на налоговый вычет по НДС в рассматриваемой ситуации - это осуществление налогоплательщиком именно добычи драгоценных металлов.

Добычей драгоценных металлов согласно ст. 1 Закона "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" признается извлечение драгоценных металлов из коренных (рудных), россыпных и техногенных месторождений с получением концентратов и других полупродуктов, содержащих драгоценные металлы.

В специальной литературе указывается, что основными материнскими источниками питания золотоносных россыпей являются гидротермально минерализованные горные породы, а особенно руды месторождений, причем как собственно золоторудных, так и других, содержащих золото в качестве примесного компонента, например свинцово-цинковых или медных.

Поскольку организация непосредственно добывает драгоценные металлы - извлекает их из коренных (рудных) месторождений с получением концентратов, содержащих золото и серебро, после обогащает, а затем реализует их банкам, такая деятельность, по нашему мнению, целиком и полностью удовлетворяет нормам подп. 6 п. 1 ст. 164 НК РФ. Налицо именно добыча драгоценных металлов. Пусть даже из медной руды, главное - непосредственная добыча.

Правда, некоторые представители налоговых органов считают, что право на применение налоговой ставки 0% возникает у организации еще и при наличии у нее лицензии с указанием в ней вида работ "добыча драгоценных металлов". Если такой лицензии у организации нет, то она не вправе применять нулевую налоговую ставку и, следовательно, предъявлять к налоговым вычетам суммы НДС по использованным товарам (работам, услугам).

На наш взгляд, это не так, поскольку в ст. 164 НК РФ право на применение налоговой ставки 0% не ставится в зависимость от наличия либо отсутствия у налогоплательщика лицензии на добычу драгоценных металлов. Не является контраргументом и то обстоятельство, что добыча драгоценных металлов является сопутствующим, а не основным видом деятельности организации - это совсем не препятствует применению нулевой налоговой ставки по НДС.

Кстати, арбитражная практика подтверждает нашу позицию (см. постановления ФАС Северо-Западного округа от 05.11.2001 N А42-2686/01-26, Уральского округа от 10.09.2001 N Ф09-2109/01-АК и от 28.06.2004 N Ф09-2532/04-АК, Северо-Кавказского округа от 18.05.2005 N Ф08-2158/2005-879А, от 23.05.2005 N Ф08-2197/2005-892А и от 22.06.2005 N Ф08-2637/2005-1062А).

Таким образом, если организация осуществляет именно добычу драгоценных металлов (причем неважно, что из медного месторождения, а не из золоторудного, неважно, что попутно), то независимо от наличия лицензии, в которой дословно указан такой вид работ, как "добыча драгоценных металлов", она, по нашему мнению, имеет полное право применять налоговую ставку 0% и, соответственно, право на налоговый вычет по НДС.

С. Рыбаков,

аудитор

1 октября 2006 г.

"ЭЖ Вопрос-Ответ", N 10, октябрь 2006 г.