Договоры. Общие положения (И.М. Цейтлин, "Новое в бухгалтерском учете и отчетности", N 21, ноябрь 2003 г.)

Договоры. Общие положения

Настоящая статья открывает серию статей, посвященных основам правового регулирования договорных отношений, иными словами - договорному праву. Цель этой серии - сформировать у читателя (прежде всего профессионального бухгалтера) целостную картину правого регулирования хозяйственных отношений посредством договоров.

Такая конструкция, как "договор"*(1), применяется в международном, публичном, административном праве, однако наиболее широко она распространена в гражданском праве.

Выбор темы серии статей обусловлен центральным местом договора в правовом регулировании имущественного оборота, который может быть представлен как совокупность всех гражданско-правовых сделок, совершаемых как гражданами, так и юридическими лицами. Двух- и многосторонние сделки и являются договорами*(2).

Как представляется автору, для профессионального бухгалтера важно знать, что именно договор (договор как сделка и договор как правоотношение) является первичным документом бухгалтерского учета, поскольку именно в договоре выражена воля сторон на совершение тех или иных действий, направленных на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 153 ГК РФ).

В настоящей статье будут рассмотрены основные принципы, на которых строятся договорные отношения, а также общие вопросы заключения, изменения и расторжения договоров. Последующие статьи будут посвящены как общим вопросам обязательственного права (в том числе исполнению обязательств, способам обеспечения исполнения обязательств, ответственности за нарушение обязательств и прекращению обязательств), так и характеристикам отдельных видов договоров.

Принципы договорного права

Первым и наиболее важным принципом гражданского законодательства в области регулирования договорных отношений следует считать отнесенный ст. 1 ГК РФ к основным началам гражданского законодательства принцип свободы договора. Указанный принцип согласно ст. 421 ГК РФ имеет троякое проявление.

Во-первых, он означает, что участники гражданского оборота (граждане и юридические лица) свободны в заключении договора. Иными словами, они сами без участия третьих лиц, в том числе государства, вправе решать вопрос о вступлении друг с другом в договорные отношения.

Во-вторых, принцип свободы договора означает предоставление сторонам возможности заключить любой договор, как предусмотренный, так и не определенный законом или иным правовым актом. Сказанное, среди прочего, означает, что если Гражданский кодекс Российской Федерации или иной правовой акт не содержит удовлетворяющей стороны правоотношений договорной конструкции, стороны вправе создать собственную модель договора, не противоречащую, разумеется, действующему законодательству.

В-третьих, принцип свободы договора предоставляет сторонам не только возможность заключить любой не противоречащий законодательству договор, но и право определить условия такого договора, как заимствованного из законодательства, так и созданного самостоятельно. Единственное требование, которое должно быть соблюдено сторонами при определении условий заключаемого ими договора,- непротиворечие выбранных сторонами условий действующему законодательству. Иными словами, в ситуации, когда соответствующие условия договора установлены законом, усмотрение сторон не допускается.

Принцип свободы договора призван в первую очередь обеспечить самостоятельность и экономическую независимость участников гражданского оборота, предоставить им возможность на равных конкурировать друг с другом.

В целом ГК РФ не допускает заключения договоров по принуждению, однако свобода договора, как и любая свобода, имеет свои пределы. Свобода одного заканчивается там, где начинается свобода другого. В интересах этого самого "другого", под которым принято в первую очередь понимать государство и членов общества, ГК РФ в самом общем виде установлены ограничения, закрепленные в нормах договорного права (ст. 421 "Свобода договора", ст. 426 "Публичный договор", ст. 428 "Договор присоединения" и др.). В литературе высказывалось мнение, что с известной долей условности любая императивная норма Кодекса, относящаяся к договорам, представляет собой способ ограничения свободы договора*(3).

Устанавливаемые Кодексом ограничения свободы договора в первую очередь относятся к ситуациям, связанным с заключением договора. В строго определенных случаях допускается понуждение к заключению договора.

Рассмотрим общий порядок заключения договоров, после чего коснемся вопроса об обязательном их заключении и частных случаев заключения договоров: на торгах, предварительных договоров, договорах присоединения и публичных договоров.

Оферта и акцепт

Традиционно в гражданском законодательстве выделяют два случая заключения договоров, для которых предусматриваются разные режимы. Речь идет о заключении договоров между "присутствующими" и между "отсутствующими" лицами. Принимая во внимание то обстоятельство, что процесс заключения договора есть выражение воли его сторон и их совпадение, законодатель исходил из того, что при заключении договоров между "отсутствующими" лицами существует временной разрыв в выражении воли на заключение договора каждой из сторон и что при заключении договоров между "присутствующими" лицами такого разрыва нет, так как "присутствующие" стороны непосредственно общаются между собой.

Однако развитие техники привело к тому, что даже находящиеся далеко друг от друга стороны могут общаться в реальном времени посредством телефонной или факсимильной связи, что в свою очередь привело к признанию Кодексом предложения, сделанного по телефону или факсу, действительным и равным предложению, сделанному "присутствующему" лицу, а договор, заключенный путем обмена телефонограммами или факсимильными сообщениями, был приравнен к договору, заключенному путем подписания единого документа (п. 2 ст. 434 ГК РФ).

Необходимо иметь в виду следующее. Получив от контрагента по факсу подписанный договор с оттиском печати, лицу нет необходимости ждать, пока почтой или курьерской службой ему доставят два экземпляра того же самого договора с "синими" (оригинальными) печатями и подписями уполномоченного лица контрагента. Приняв условия, изложенные в поступившем по факсу договоре, подписав его, проставив в отведенном месте оттиск печати и направив договор другой стороне, лицо заключает действительный, надлежащим образом оформленный и абсолютно законный договор, с соблюдением условия о письменной форме договора. Факсимильная копия договора в данном случае будет являться офертой, а описанные действия лица по подписанию договора и оправке его другой стороне - акцептом.

Более того, письменная форма договора будет считаться соблюденной и в том случае, когда сторона, получившая оферту, в срок, установленный для ее акцепта, совершит действия, предусмотренные офертой для выполнения указанных в ней условий (п. 3 ст. 434 ГК РФ).

Практика совершения изложенных в оферте действий, направленных на ее выполнение*(4), в качестве согласия с изложенными условиями получила широкое распространение на Западе, особенно в сфере заключения договоров, связанных с оказанием услуг или выполнением работ. В российской практике в качестве примера подобного рода договорных отношений можно привести так называемое письмо-обязательство, выдаваемое аудиторскими организациями своим клиентам. Письмо-обязательство о проведении аудиторской проверки, подписанное уполномоченным лицом аудиторской организации и содержащее основные условия проведения аудита (сроки, стоимость, проверяемый период, права и обязанности заказчика и исполнителя), направляется аудируемому лицу, которому в свою очередь предлагается произвести определенные действия (чаще всего, выплатить аванс в определенном размере), которые будут являться подтверждением принятия заказчиком аудиторской проверки всех изложенных в письме-обязательстве условий. При этом подписание письма-обязательства другой стороной не требуется.

Поскольку в оферте выражена воля лишь одной стороны, а, как известно, договор заключается по волеизъявлению обеих сторон, решающее значение в оформлении договорных отношений имеет ответ лица, получившего оферту, о согласии заключить договор. Принятие условий поступившего предложения (оферты) принято называть акцептом. Определение акцепта как "ответа лица, которому адресована оферта, о ее принятии", приведено в п. 1 ст. 438 ГК РФ. Акцепт может быть выражен не только в форме письменного ответа (включая сообщение по факсу, с помощью телеграфа и других средств связи). Если предложение заключить договор выражено в форме публичной оферты, например путем помещения товара на прилавке, в витрине магазина либо в торговый автомат, акцептом могут стать фактические действия покупателя по оплате товара. В определенных ситуациях акцептом могут быть признаны и другие действия контрагента по договору (приобретение билета в автобусе).

В ряде случаев при соблюдении некоторых условий акцептом может признаваться и молчание. В частности, молчание признается акцептом, если подобное поведение стороны вытекает из прежних деловых отношений сторон по договору, обычая делового оборота или закона. Так, если после истечения срока договора аренды арендатор продолжает пользоваться имуществом, а арендодатель не предпринимает никаких действий, которые свидетельствовали бы о его несогласии с подобным поведением арендатора, договор аренды считается возобновленным на тех же условиях на неопределенный срок (ст. 621 ГК РФ)*(5). В данном случае и оферта, и акцепт по возобновленному договору совершены в форме молчания.

Предварительный и публичный договоры

Как уже говорилось, автономия воли сторон исключается ГК РФ в некоторых случаях, основным из которых посвящена ст. 445 "Заключение договора в обязательном порядке" ГК РФ. Эта статья стоит в одном ряду с теми статьями, которые не определяют сферы своего действия, ограничиваясь ссылкой на соответствующие специальные нормы.

Собственно Кодекс связывает возможность исключения правил о договорной свободе и допущения заключения договора в обязательном порядке главным образом со специальными конструкциями предварительного и публичного договоров. Различия между этими конструкциями, в общем, сводятся к тому, что в рамках предварительного договора понуждения к заключению основного договора вправе требовать любая сторона, а в рамках конструкции публичного договора лишь одна из сторон - контрагент коммерческой организации, обладающей признаками, перечисленными в ст. 426 ГК РФ.

Иными словами, заключив предварительный договор оптовой купли-продажи зерна, требовать в последующем заключения основного договора вправе как продавец товара, так и покупатель, в зависимости от того, какая из сторон уклоняется от заключения договора. В случае же, например, розничной продажи хлебобулочных изделий в магазине продавец, будучи связанным условиями о публичном договоре, не вправе отказать покупателю в продаже товара, равно как и предпочесть одного покупателя другому, что предполагает право любого лица требовать продажи ему хлеба.

Смысл предварительного договора согласно ст. 429 ГК РФ заключается в принятии на себя сторонами обязанности заключить в будущем договор. Теоретически, в соответствии с Кодексом предварительный договор может быть заключен в предшествие основному договору любого типа. Однако на практике заключение предварительных договоров представляется целесообразным в преддверие договоров на передачу имущества. Наиболее характерным в этом смысле является договор займа. Поскольку для возникновения такого договора необходимы соглашение и передача вещи (денежной суммы), заключение предварительного договора следует признать целесообразным с тем, чтобы придать силу самому соглашению. Заключение в подобном случае предварительного договора будет означать, что стороны находятся в юридической связи еще до передачи вещи и будут связаны изложенными в предварительном договоре условиями.

Статьей 429 ГК РФ установлен ряд обязательных условий предварительного договора:

он должен содержать предмет, а также все существенные условия окончательного (основного) договора*(6);

в нем должен быть указан срок, в течение которого стороны обязуются заключить основной договор*(7);

предварительный договор должен быть совершен в той же форме, что и окончательный, в случае если форма основного договора не установлена - в письменной форме.

Последнее условие означает, в частности, что при обязательном нотариальном удостоверении основного договора такие же правила действуют и в отношении предварительного. Требование же государственной регистрации тех или иных видов договоров (например, договора аренды недвижимого имущества на срок более года) не распространяется на предварительные договоры, поскольку "установленное пунктом 2 статьи 651 ГК условие об обязательной государственной регистрации договора аренды здания или сооружения на срок не менее одного года не является элементом формы этого договора"*(8).

Случаи обязательного заключения договоров могут устанавливаться только законами. Формулировка п. 1 ст. 445 ГК РФ - "в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами..." - не предполагает возможности включения правовых норм, содержащих условия об обязательном заключении договора, в иные акты, например в указы Президента РФ или постановления Правительства РФ.

Договор присоединения

Смысл договоров присоединения согласно п. 1 ст. 428 ГК РФ состоит в том, что их содержание уже определено одной стороной в неких стандартных формах (формулярах) и условия таких договоров могут быть приняты другой стороной не иначе, как путем присоединения ко всему предложенному договору в целом. Формулировка "в целом" предполагает, что присоединяющаяся сторона не вправе обсуждать и изменять условия данного договора. Поэтому нередко договоры такого рода в литературе называют, следуя гражданско-правовой традиции немецкого права*(9), "продиктованными договорами".

Одна из основных сфер применения договоров присоединения - отношения с организациями, занимающими монопольное положение на рынке, в том числе с естественными монополистами. Так, договор присоединения используется в отношениях по снабжению электрической и тепловой энергией, газом и водой граждан и юридических лиц.

Договор присоединения также часто используется во взаимоотношениях коммерческой организации с гражданами, когда стандартные условия договора повторяются многократно, например, договор розничной купли-продажи, договор банковского вклада, договор на пользование телефоном, предоставление услуг по туристическому обслуживанию (ст. 779 ГК РФ).

Поскольку подобного рода договоры заключаются в отсутствии конкуренции, ст. 428 ГК РФ рассчитана на противоречащую основам гражданского права ситуацию, в связи с чем содержит ряд условий, направленных на защиту слабейшего из участников договора - присоединяющейся стороны. Присоединяющаяся сторона все же вправе требовать изменения (а подчас и прекращения) договора, если такой договор, формально не противореча закону, содержит условия, лишающие присоединяющуюся сторону прав, обычно предоставляемых по договорам подобного вида (владелец автомата, продающего прохладительные напитки, не указал на автомате информацию о продавце напитков), либо исключает или ограничивает ответственность другой стороны (транспортная компания включила в договор условие о снятии с себя ответственности за сохранность груза).

Торги

Отступлением от общего порядка заключения договоров следует считать и такой способ, как торги.

По мнению ряда авторов, торги, как способ организации договорных отношений, наиболее тесто связаны с основными законами свободного рынка и выражают их наиболее последовательно в силу присущей торгам конкуренции*(10).

Действующий Гражданский кодекс Российской Федерации включает в себя три статьи, относящиеся к торгам: 447 "Заключение договора на торгах", 448 "Организация и порядок проведения торгов" и 459 "Последствия нарушения правил проведения торгов".

Обычно торги проводят для обеспечения публичных интересов, т.е. интересов государства. Так, государственные контракты на поставку товаров для государственных нужд заключаются по итогам проведения торгов. И хотя в ГК РФ конкурс упоминается лишь как возможный случай заключения такого рода контрактов, нормами ряда законов установлены случаи, когда государственный контракт непременно должен заключаться по результатам конкурса.

В частноправовых отношениях с проведением торгов мы сталкиваемся в первую очередь в отношениях, связанных с залогом. При возникновении необходимости реализации заложенного имущества происходит столкновение интересов залогодержателя и залогодателя. Первый заинтересован в том, чтобы стоимость заложенного имущества покрыла сумму долга залогодателя. Второй же обычно стремится к тому, чтобы заложенное имущество было реализовано за максимальную цену, поскольку залогодатель вправе получить разницу между суммой, за которую реализовано заложенное имущество, и суммой, необходимой для покрытия обеспеченного залогом долга. Для охраны прав и законных интересов всех участников процесса реализации заложенного имущества (к которым помимо залогодателя и залогодержателя можно отнести и кредиторов залогодателя, поскольку часть вырученной суммы, оставшаяся после расчета с залогодержателем, может быть использована для покрытия всех остальных долгов залогодателя) ГК РФ введен порядок принудительной реализации заложенного имущества с публичных торгов, кроме случаев, когда иной порядок обращения взыскания на предмет залога установлен законом.

Цели проведения торгов, их предусмотренные законом формы, порядок направления оферты, получения акцепта и иные существенные условия проведения торгов были ранее рассмотрены автором на примере проведения открытого конкурса при выборе аудитора*(11).

И.М. Цейтлин,

аудиторско-консультационная компания "ФБК"

"Новое в бухгалтерском учете и отчетности", N 21, ноябрь 2003 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) В настоящей работе, равно как и в последующих статьях серии, посвященной договорам, термины "договор", "контракт", "соглашение" и аналогичные им будут использоваться как синонимы.

*(2) См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая. Общие положения. - М.: Изд-во "Статут", 1999. - С. 7.

*(3) См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. - Указ. соч. - С. 157.

*(4) К таким действиям в ГК РФ (см. п. 3 ст. 438) отнесены, в частности, отгрузка товара, уплата определенной суммы, собственно начало выполнения работ.

*(5) В описанном случае молчание признается акцептом в силу закона.

*(6) Существенность тех или иных условий зависит от вида (рода) договора.

*(7) Если такой срок сторонами не определен, то вступает в действие положение п. 4 ст. 429 ГК РФ, согласно которому условие о сроке считается соблюденным, если стороны заключат основной договор в течение года с момента подписания предварительного. Разумеется, стороны вправе заключить основной договор и по прошествии года, однако условие о сроке имеет значение, поскольку в пределах года (или определенного сторонами срока) сторона вправе требовать заключения основного договора от своего контрагента.

*(8) Пункт 14 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 16 февраля 2001 г. N 59).

*(9) См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. - Указ. соч. - С. 258.

*(10) См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. - Указ. соч. - С. 219.

*(11) См.: Цейтлин И.М. К вопросу об открытых конкурсах для выбора аудитора // "Финансовые и бухгалтерские консультации". - 2002. - N 3.