Вопрос: Организация планирует заключить договор с фирмой из государства А на изготовление и размещение различных видов рекламы продукции организации в государстве Б, являющемся членом СНГ. Организация производит продукцию в Российской Федерации и экспортирует ее согласно договорам на территорию государства Б. Оплачивать рекламные услуги организация предполагает после их оказания или на условиях предоплаты, при этом срок между днем оплаты услуг и днем оказания услуг не должен превышать 90 дней. Не нарушается ли в данном случае валютное законодательство? ("Финансовые и бухгалтерские консультации", N 11, ноябрь 2003 г.)

Организация планирует заключить договор с фирмой из государства А на изготовление и размещение различных видов рекламы продукции организации в государстве Б, являющемся членом СНГ. Организация производит продукцию в Российской Федерации и экспортирует ее согласно договорам на территорию государства Б.

Оплачивать рекламные услуги организация предполагает после их оказания или на условиях предоплаты, при этом срок между днем оплаты услуг и днем оказания услуг не должен превышать 90 дней.

Не нарушается ли в данном случае валютное законодательство?

В соответствии со ст. 6 Закона РФ от 9 октября 1992 г. N 3615-I "О валютном регулировании и валютном контроле" текущие валютные операции резидент может осуществлять без ограничений, а валютные операции, связанные с движением капитала, в порядке, устанавливаемом Банком России.

К текущим валютным операциям, в частности, относятся переводы из Российской Федерации иностранной валюты для осуществления расчетов без отсрочки платежа по импорту услуг, а также расчетов, связанных с кредитованием экспортно-импортных операций на срок не более 90 дней (ст. 1 Закона о валютном регулировании и валютном контроле). Иные валютные операции по договорам на оказание услуг с нерезидентами, включая услуги, которые не являются импортируемыми услугами, будут относиться к операциям, связанным с движением капитала.

Согласно ст. 2 Федерального закона от 13 октября 1995 г. N 157-ФЗ "О государственном регулировании внешнеторговой деятельности" под импортом услуг понимается ввоз услуг на таможенную территорию Российской Федерации из-за границы без обязательства об обратном вывозе. Факт импорта фиксируется в момент получения услуг. Принимая во внимание то, что в Законе о валютном регулировании и валютном контроле не определены критерии установления факта ввоза услуги, носящей нематериальный характер, на территорию Российской Федерации, в судебной практике не выработан единый подход отнесения услуг к импортируемым.

Однако в рассматриваемой ситуации нет необходимости приводить критерии импортируемой услуги, так как 24 октября 2001 г. Банк России утвердил Положение N 157-П "О порядке осуществления расчетов между резидентами и нерезидентами по договорам о выполнении работ, оказании услуг или передаче результатов интеллектуальной деятельности" (далее - Положение). Как указано в информационном письме Банка России от 27 декабря 2002 г. N 21 "Обобщение практики применения нормативных актов Банка России по вопросам валютного регулирования и валютного контроля" действие указанного Положения распространяется на расчеты в иностранной валюте между резидентами и нерезидентами по договорам об оказании услуг независимо от места (территория Российской Федерации или иностранного государства) оказания услуг. В соответствии с Положением расчеты в иностранной валюте по договорам на оказание услуг осуществляются в безналичном порядке через счета резидентов в уполномоченных банках. При этом без разрешений на осуществление валютных операций, связанных с движением капитала, осуществляются переводы резидентом иностранной валюты из Российской Федерации, а также на счет, открытый на имя нерезидента в уполномоченном банке:

в оплату ранее оказанных услуг независимо от срока между днем оказания услуг и днем списания денежных средств со счета;

в виде предварительной оплаты при условии, что срок между днем списания денежных средств со счета и днем оказания услуг не превысит 90 дней.

Заметим, что в соответствии с Законом о валютном регулировании и валютном контроле порядок предоставления и получения резидентами отсрочки платежа на срок более 90 дней по экспорту и импорту услуг определяет Правительство Российской Федерации по согласованию с Банком России. Федеральным законом от 29 декабря 1998 г. N 192-ФЗ указанный порядок был введен в Закон о валютном регулировании и валютном контроле. Обращаем внимание, что указанный порядок следовало определить в течение трех месяцев со дня вступления в силу Закона N 192-ФЗ. Однако до настоящего времени он не определен. Такой порядок установлен только для экспорта услуг.

Принимая во внимание, что в соответствии со ст. 9 Закона о валютном регулировании и валютном контроле Банк России является основным органом валютного регулирования в Российской Федерации, в сложившейся ситуации резиденты вправе руководствоваться Положением Банка России. Такой позиции придерживаются судебные органы - они признают правомерность применения актов Банка России при отсутствии актов Правительства Российской Федерации (когда регулирование соответствующего вопроса отнесено к компетенции Правительства Российской Федерации), а также отказывают в привлечении к ответственности организаций, применяющих в подобных ситуациях акты Банка России, в связи с отсутствием вины указанных организаций, что является необходимым условием ответственности в публично-правовых отношениях*(1).

За нарушение валютного законодательства предусмотрена уголовная, административная и гражданско-правовая ответственность. В соответствии со ст. 14 Закона о валютном регулировании и валютном контроле все полученное резидентами по сделкам, не действительным в силу данного Закона, а также все необоснованно приобретенное не по сделке, а в результате незаконных действий подлежит взысканию в доход государства. Повторное нарушение валютного законодательства, а также невыполнение или ненадлежащее выполнение предписаний органов валютного контроля является основанием для приостановления действия лицензий и разрешений, выданных органами валютного контроля резидентам, либо для лишения их таких лицензий и разрешений.

Г.М. Акчурина,

налоговый юрист компании "ФБК"

1 ноября 2003 г.

"Финансовые и бухгалтерские консультации", N 11, ноябрь 2003 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Постановления ФАС Московского округа от 26 апреля 2002 г. по делу N КА-А40/2707-02; ФАС Северо-Западного округа от 23 мая 2000 г. по делу N А56-31316/99; ФАС Центрального округа от 3 октября 2001 г. по делу N А68-24/АП-01.