Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13 августа 2010 г. N 09АП-17593/2010

г. Москва

Дело N А40-34838/10-62-342

Резолютивная часть постановления объявлена 11 августа 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 августа 2010 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Деева А.Л.

судей Басковой С.О., Елоева А.М.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Рыковой К.С.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "КП"

на решение суда первой инстанции от 17 июня 2010 г.

по делу N А40-34838/10-62-342, принятое судьей Е.Ю. Башлаковой-Николаевой,

по иску ВОWEN GROUP LIMITED (БОУЭН ГРУП ЛИМИТЕД) к ОАО "КП",

третье лицо: ЗАО "Индустрия-РЕЕСТР"

о понуждении провести внеочередное собрание акционеров

при участии в судебном заседании:

от истца: Горленко А.А. по доверенности б/н от 23.03.2010;

от ответчика: Бойкова Е.В. по доверенности б/н от 28.06.2010, Жигарев Р.В. по доверенности б/н от 03.06.2010 (генеральный директор Крылевский А.А.), Алексеев О.И. по доверенности N 40/Д от 12.07.2010 (генеральный директор Ветров СИ.);

от третьего лица: Левин Ю.Л. по доверенности N Д-82-10 от 02.08.2010.

УСТАНОВИЛ

В Арбитражный суд города Москвы обратилось БОУЭН ГРУП ЛИМИТЕД с иском об обязании ОАО "КП" в течение 70 дней с момента принятия судом решения по настоящему делу провести внеочередное общее собрание акционеров ОАО "КП" с повесткой дня:

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 17.06.2010г. иск удовлетворен.

Не согласившись с судебным актом, ОАО "КП" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, в иске отказать, при этом указывает на неправильную оценку судом доказательств по делу, нарушение судом норм материального права.

Представитель истца в судебном заседании апелляционную жалобу отклонил, считает решение суда законным и обоснованным.

Представитель заявителя в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал, просит решение отменить.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей сторон, находит решение не подлежащим отмене по следующим основаниям.

На основании п. 7 ст. 225.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражные суды рассматривают дела по корпоративным спорам, в том числе, споры о созыве общего собрания участников юридического лица.

В соответствии с ч. 1 ст. 55 Федерального закона "Об акционерных обществах" внеочередное общее собрание акционеров проводится по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества на основании его собственной инициативы, требования ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества, а также акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10 процентов голосующих акций общества на дату предъявления требования.

На основании ч. 1 ст. 52 Федерального закона "Об акционерных обществах" сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 20 дней, а сообщение о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации общества, - не позднее чем за 30 дней до даты его проведения.

В случаях, предусмотренных п. 2 и 8 ст. 53 данного Федерального закона, сообщение о проведении внеочередного общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 70 дней до дня его проведения.

В силу ч. 2 ст. 55 Федерального закона "Об акционерных обществах" внеочередное общее собрание акционеров, созываемое по требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества или акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10 процентов голосующих акций общества, должно быть проведено в течение 40 дней с момента представления требования о проведении внеочередного общего собрания акционеров.

Если предлагаемая повестка дня внеочередного общего собрания акционеров содержит вопрос об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, то такое общее собрание акционеров должно быть проведено в течение 70 дней с момента представления требования о проведении внеочередного общего собрания акционеров, если меньший срок не предусмотрен уставом общества.

В силу части 4 данной статьи в требовании о проведении внеочередного общего собрания акционеров должны быть сформулированы вопросы, подлежащие внесению в повестку дня собрания.

Частью 6 ст. 55 указанного Закона предусмотрено, что в течение пяти дней с даты предъявления требования ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества или акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10 процентов голосующих акций общества, о созыве внеочередного общего собрания акционеров советом директоров (наблюдательным советом) общества должно быть принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров либо об отказе в его созыве.

Часть 7 данной статьи устанавливает, что решение совета директоров (наблюдательного совета) общества о созыве внеочередного общего собрания акционеров или мотивированное решение об отказе в его созыве направляется лицам, требующим его созыва, не позднее трех дней с момента принятия такого решения.

В случае, если в течение установленного настоящим Федеральным законом срока советом директоров (наблюдательным советом) общества не принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров или принято решение об отказе в его созыве, орган общества или лица, требующие его созыва, вправе обратиться в суд с требованием о понуждении общества провести внеочередное общее собрание акционеров (часть 8).

Как усматривается из материалов дела и установлено судом первой инстанции, истец является акционером ОАО "КП" и владеет 3 927 773 обыкновенных именных акций Общества, что подтверждается выпиской по счету депо N 100216/00003/1 от 16.02.2010 г., что составляет 21,8% от общего количества зарегистрированных обыкновенных именных акций Общества.

Истец 17.02.2010г. обратился в адрес совета директоров общества с требованием о проведении внеочередного общего собрания акционеров общества, предложив внести в повестку дня вопрос о досрочном прекращении полномочий членов совета директоров ОАО "КП", об избрании членов совета директоров.

Как обоснованно указал суд, факт направления требования подтверждается квитанцией почтового отправления, описью вложения в ценное письмо. Также требование о проведение внеочередного общего собрания акционеров было передано под расписку начальнику отдела корпоративного администрирования ОАО "КП", что ответчиком не оспаривается.

В этой связи судебная коллегия отклоняет довод апелляционной жалобы об отсутствии доказательств направления требования о проведении внеочередного общего собрания акционеров с предложенной повесткой дня.

В силу п. 4 ст. 56 Федерального закона "Об акционерных обществах" счетная комиссия проверяет полномочия и регистрирует лиц, участвующих в общем собрании акционеров, определяет кворум общего собрания акционеров, разъясняет вопросы, возникающие в связи с реализацией акционерами (их представителями) права голоса на общем собрании, разъясняет порядок голосования по вопросам, выносимым на голосование, обеспечивает установленный порядок голосования и права акционеров на участие в голосовании, подсчитывает голоса и подводит итоги голосования, составляет протокол об итогах голосования, передает в архив бюллетени для голосования.

Регистратором ОАО "КП" является ЗАО "Индустрия-РЕЕСТР", что подтверждается договором N ВР-11-МУ08 на ведение реестра владельцев именных ценных бумаг от 06.05.2008 г., которое привлечено по делу в качестве третьего лица.

В соответствии с п. 3 ст. 17 АПК РФ арбитражный суд первой инстанции в составе судьи и двух арбитражных заседателей рассматривает экономические споры и иные дела, возникающие из гражданских и иных правоотношений, если какая-либо из сторон заявит ходатайство о рассмотрении дела с участием арбитражных заседателей.

Довод апелляционной жалобы о рассмотрении дела в незаконном составе судей без участия арбитражных заседателей судебная коллегия отклоняет, поскольку ходатайство о рассмотрении дела с участием арбитражных заседателей поступило в суд 13 мая 2010 г. (л.д.128 т.1), тогда как дело назначено к судебному разбирательству на 09.06.2010г., т.е. менее чем за 30 дней, установленных п. 2 ст. 19 АПК РФ, согласно которой ходатайство о рассмотрении дела с участием арбитражных заседателей должно быть заявлено стороной не позднее, чем за один месяц до начала судебного разбирательства.

Довод апелляционной жалобы о том, что в производстве Арбитражного суда г.Москвы имеется дело между теми же сторонами, по тому же предмету и тем же основаниям, судебной коллегией отклоняется, поскольку в рамках дела N А40-47972/10-100-410 рассматриваются требования отличающиеся от предмета по данному делу.

Доводы апелляционной жалобы о статусе истца, не удостоверенном надлежащим образом, судебной коллегией отклоняются, поскольку представленные в материалы дела доказательства, включая доверенность на представителя истца, удостоверены с проставлением апостиля на Сейшельских островах.

Другие доводы апелляционной жалобы не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Учитывая изложенное, Девятый арбитражный апелляционный суд считает, что при принятии обжалуемого решения суд первой инстанции правильно применил нормы материального и процессуального права, выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, в связи с чем апелляционная жалоба по изложенным в ней доводам удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 176,266-268, п.1 ст.269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г.Москвы от 17 июня 2010 г. по делу N А40-34838/10-62-342 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

А.Л. Деев

Судьи

С.О.Баскова А.М.Елоев