Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 28 сентября 2010 г. N 07АП-9001/09

г. Томск	Дело N 07АП-9001/2009 (4)
	(А67-3975/2009)

Резолютивная часть постановления объявлена 21 сентября 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 28 сентября 2010 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Фроловой Н. Н.

судей: Емашовой Л.Н., Усенко Н.А.

при ведении протокола судебного заседания судьей Усенко Н.А.,

при участии:

от заявителя: Иванов В.В., доверенность от 11.01.2010г. N 2, паспорт,

от должника: не явился (извещен),

от конкурсного управляющего: Илюшин А.В., доверенность от 01.09.2010г. N 4

от кредиторов - ОАО "Промсвязьбанк": Мананкина Ю.В., доверенность от 05.07.2010г., паспорт,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "ИМПРО и К"

на определение Арбитражного суда Томской области от 09.06.2010г.

по делу N А67-3975/2009 (судья Цыбульский Ю.В.) о признании Открытого акционерного общества "Томская топливо - заправочная компания" несостоятельным (банкротом),

по заявлению Открытого акционерного общества "Промсвязьбанк"

о включении требования в реестр требований кредиторов Открытого акционерного общества "Томская топливо- заправочная компания",

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Томской области от 03.07.2009 г. в отношении открытого акционерного общества "Томская топливо - заправочная компания" (далее - ОАО "ТТЗК") введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утвержден Сарваров Фазаел Баязитович.

Определением Арбитражного суда Томской области от 08.10.2009 г. производство по требованию ОАО "Промсвязьбанк" о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 847 044 677 руб. 76 коп. приостановлено до вступления в законную силу решения Арбитражного суда Томской области по делу N А67-2562/09.

Постановлением Седьмого арбитражного суда от 10.12.2009 г. определение Арбитражного суда Томской области от 08.10.2009 г. отменено и вопрос о включении требования ОАО "Промсвязьбанк" в реестр требований кредиторов ОАО "ТТЗК" направлено новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

Определением Арбитражного суда Томской области от 16.02.2010 г. производство по заявлению кредитора ОАО "Промсвязьбанк" о включении в реестр требований кредиторов должника приостановлено до вступления в законную силу решения Арбитражного суда Томской области по делу N А67-9306/09.

Постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 07.04.2010 г. определение Арбитражного суда Томской области от 16.02.2010г. по настоящему делу отменено, вопрос о включении требования ОАО "Промсвязьбанк" в реестр требований ОАО "ТТЗК" направлен на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

Определением Арбитражного суда Томской области от 09.06.2010г. по делу N А67-3975/2009 требования ОАО "Промсвязьбанк" в размере 363 747 711,90 руб. признаны обоснованными. В реестр требований кредиторов ОАО "Томская топливо- заправочная компания" в составе третьей очереди включено требование ОАО "Промсвязьбанк" в размере 363 747 711,90 руб., в том числе: основной долг - 330 494 529,59 руб., 33 253 182,30 руб. - проценты за пользование кредитом за период с 01.11.2008г. по 03.07.2009г.. Требования в размере 363 747 711,90 руб. установлены как обеспеченные залогом имущества ОАО "Томская топливо - заправочная компания" на основании договоров о залоге имущества N 07-0105/18 от 14 сентября 2007 г., об ипотеке (залоге недвижимости) N 07-0105/2 от 30 августа 2007 г., об ипотеке (залоге недвижимости) N07-0105/3 от 30 августа 2007 г., о залоге товаров в обороте N 07-0105/9 от 14 сентября 2007 года и подлежащие удовлетворению за счет средств, полученных от продажи предмета залога в порядке, установленном Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)". В остальной части заявленных требований отказано.

Общество с ограниченной ответственностью "ИМПРО и К" (далее - ООО "ИМПРО и К") не согласилось с определением Арбитражного суда Томской области от 09.06.2010г., обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и направить вопрос на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции, ссылаясь на нарушение норм материального и процессуального права.

По мнению заявителя апелляционной жалобы, судом при вынесении оспариваемого определения не исследован вопрос правомерности заключения договоров залога, которым обеспечены требования Банка. Кроме того, судом не принято во внимание то обстоятельство, что у ОАО "Промсвязьбанк" не возникло право на обращение в рамках дела о банкротстве ОАО "ТТЗК" с требованием о включении в реестр сумм задолженности по кредитному договору при наличии в Ленинском районном суде г. Томска принятого к производству иска ОАО "Промсвязьбанк" о взыскании с ОАО "ТТЗК" задолженности по кредитному договору.

ОАО "Промсвязьбанк" в отзыве на апелляционную жалобу просит определение Арбитражного суда Томской области от 09.06.2010г. оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения. Указав, что права и законные интересы ООО "ИМПРО и К" не нарушены и, в связи с этим, у него отсутствует материальное право на подачу апелляционной жалобы. Довод апелляционной жалобы о том, что у ОАО "Промсвязьбанк" не возникло право на обращение в рамках дела о банкротстве ОАО "ТТЗК" с требованием о включении в реестр сумм задолженности по кредитному договору при наличии в Ленинском районном суде г. Томска принятого к производству иска ОАО "Промсвязьбанк" о взыскании с ОАО "ТТЗК" задолженности по кредитному договору, не соответствует законодательству Российской Федерации.

Представитель ООО "ИМПРО и К" в судебном заседании апелляционную жалобу поддержал по основаниям, изложенным в ней.

Представитель ОАО "Промсвязьбанк" с апелляционной жалобой не согласился по основаниям, изложенным в отзыве.

Представитель конкурсного управляющего просил определение Арбитражного суда Томской области от 09.06.2010г. по делу N А67-3975/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Выслушав представителей кредиторов, конкурсного управляющего, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения суда первой инстанции от 09.06.2010 года, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 30.08.2007 г. между ОАО "Промсвязьбанк" (далее - банк) и ООО "ЗапСибТерминалавиа" (далее - заемщик) заключен кредитный договор N 07-0105, по условиям которого Банк предоставил заемщику кредит в размере 10 618 229, 91 долларов США на срок до 27 августа 2010 года. Заемщик обязался уплачивать 15% годовых за пользование заемными денежными средствами. Факт получения Заемщиком суммы кредита подтверждается мемориальным ордером N 00014/00540 от 10.09.2007 г. и выписками по ссудному счету N 45207840960000069701 и текущему валютному счету N 40702840460000069701 Заемщика, открытым в Банке.

В обеспечение обязательств ООО "ЗапСибТерминалавиа" (заемщик) по кредитному договору от 30.08.2007г. N 07 - 0105 Банк заключил с ОАО "ТТЗК" договор поручительства N 07-0105/14 от 14 сентября 2007 г., договора о залоге имущества N 07-0105/18 от 14 сентября 2007 г., об ипотеке (залоге недвижимости) N 07-0105/2 от 30 августа 2007 г., об ипотеке (залоге недвижимости) N07-0105/3 от 30 августа 2007 г., о залоге товаров в обороте N 07-0105/9 от 14 сентября 2007 года.

По договору поручительства от 14.07.2007г. N 07-0105/14 ОАО "ТТЗК" (поручитель) обязалось отвечать солидарно с ООО "ЗапСибТерминалавиа" по обязательствам последнего, вытекающим из кредитного договора от 30.08.2007г. N 07 - 0105, в том же объеме как и заемщик, включая уплату процентов за пользование кредитом (в том числе повышенных), уплату неустойки, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков Банка, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, принятых на себя заемщиком.

По договору ипотеки (залога недвижимости) от 30.08.2007г. N 07- 0105/2 ОАО "ТТЗК" (залогодатель) обязалось в обеспечение надлежащего исполнения ООО "ЗапСибТерминалавиа" обязательств, вытекающих из кредитного договора от 30.08.2007г. N 07 - 0105, предоставить в залог для удовлетворения денежных требований Банка следующее принадлежащее залогодателю недвижимое имущество: одноэтажное нежилое здание, площадь 362,4 кв.м, литер Б, Б1, кадастровый номер у70:21:0:0:9231, находящееся по адресу: Томская область, Томский район, Аэропорт Богашево, д.4/1; сооружение автозаправочная станция, кадастровый номер у70:21:0:0:10995, находящееся по адресу: Томская область, Томский район, Аэропорт Богашево, д.4/1, строение 3; одноэтажное нежилое здание площадью 214,6 кв.м, литер В, В1, кадастровый номер у70:21:0:0:9223, находящееся по адресу: Томская область, Томский район, Аэропорт Богашево, д.4/1, строение 5; сооружение - металлический цилиндрический резервуар, изготовленный по технологии полистовой сборки, емкость 1 000 куб.м, высотой 8,99 м, диаметр 12,28 м. Установлен на бетонном основании и имеет необходимое оборудование для эксплуатации, кадастровый номер у70:21:0:0:9224, находящееся по адресу: Томская область, Томский район, Аэропорт Богашево, д.4/1, строение 6; железнодорожный подъездной путь для приема вагонов с целью обеспечения стоянки во время погрузки - разгрузки, состоящий из соединительного пути, 2-х тупиков, съезда 24-25, 3-х стрелочных переводов. Общая протяженность железнодорожного подъездного пути составляет 2 595,5 м, кадастровый (или условный) номер 70 - 70 - 03/078/2006 - 029, расположенный по адресу: Томская область, Томский район, Аэропорт Богашево, д.4/1, строение 7; сооружение - технологический трубопровод стальной, протяженностью 3 354,42 п.м., кадастровый (или условный) номер у70:21:0:0:9226, находящееся по адресу: Томская область, Томский район, Аэропорт Богашево, д.4/1, строение 8; сооружение, состоящее из плит перекрытия, уложенных на железобетонные ригели. Ригели опираются на колонны из железобетона. Фундаменты - бетонные столбчатые, поручни ограждения - металлические. Площадь застройки 118 кв.м, кадастровый номер у70:21:0:0:9227, расположенное по адресу: Томская область, Томский район, Аэропорт Богашево, д.4/1, строение 9; металлический цилиндрический резервуар, изготовленный по технологии рулонной сборки, емкость резервуара 2 156,39 куб.м, высота 12,32 м, диаметр 15,18 м. Установлен резервуар на бетонном основании и имеет все необходимое оборудование для эксплуатации, кадастровый (или условный) номер у70:21:0:0:9228, расположенное по адресу: Томская область, Томский район, Аэропорт Богашево, д.4/1, строение 11; металлический цилиндрический резервуар, изготовленный по технологии рулонной сборки, емкость резервуара 2 156,39 куб.м, высота 12,32 м, диаметр 15,18 м. Установлен резервуар на бетонном основании и имеет все необходимое оборудование для эксплуатации, кадастровый (или условный) номер у70:21:0:0:9229, расположенное по адресу: Томская область, Томский район, Аэропорт Богашево, д.4/1, строение 12; металлический цилиндрический резервуар, установленный на бетонном основании. Емкость резервуара 1 053,23 куб.м, высота 8,92 м, диаметр 12,26 м. Резервуар имеет все необходимое оборудование для эксплуатации, кадастровый (или условный) номер у70:21:0:0:9230, расположенное по адресу: Томская область, Томский район, Аэропорт Богашево, д.4/1, строение 13; земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов, общая площадь 80 664кв.м, кадастровый (или условный) номер 70:21:0300001:0031, расположенный по адресу: Томская область, Томский район, Аэропорт Богашево, 4/1; земельный участок на землях промышленности для эксплуатации и обслуживания подъездной железной дороги, площадь 3 238 кв.м, кадастровый (или условный) номер 70:14:0300092:0042, расположенный по адресу: Томская область, Томский район, в окрестностях с. Богашево.

Оценка стоимости имущества, передаваемого в залог, определена сторонами в сумме 292 804 859 руб. (пункты 1.5 договора).

Залог имущества обеспечивает уплату залогодержателю суммы основного долга по основному обязательству, процентов за пользование кредитом, неустойки за просрочку основного долга, неустойки за просрочку уплаты процентов и неисполнение других обязательств, убытков, причиненных просрочкой исполнения обязательств по основному обязательству, процентов за пользование чужими денежными средствами, предусмотренными основным обязательством, возмещение судебных издержек, иных расходов, связанных с обращением взыскания на имущество, расходов по реализации имущества (пункт 1.6 договора).

Пунктом 4.1 договора ипотеки предусмотрено право Банка в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения заемщиком обязательств, вытекающих из кредитного договора, в том числе при досрочном истребовании кредита и процентов, обратить взыскание на заложенное имущество.

По договору ипотеки (залога недвижимости) от 30.08.2007г. N 07- 0105/3 ОАО "ТТЗК" (залогодатель) обязалось в обеспечение надлежащего исполнения ООО "ЗапСибТерминалавиа" обязательств, вытекающих из кредитного договора от 30.08.2007г. N 07 - 0105, предоставить в залог для удовлетворения денежных требований Банка следующее принадлежащее залогодателю недвижимое имущество: сооружение - автозаправочная станция, кадастровый номер у70:21:0:0:11268, находящееся по адресу: Томская область, г. Томск, ул. 79 Гв. Дивизии, д.7г; земельный участок на землях поселений для эксплуатации сооружения - автозаправочной станции, площадь 2 421 кв.м, кадастровый , площадь 3 238 кв.м, кадастровый (или условный) номер 70:21:0100041:0049, расположенный по адресу: Томская область,г. Томск, ул. 79 Гв. Дивизии, д.7г.

Оценка стоимости имущества, передаваемого в залог, определена сторонами в сумме 37 670 000 руб. (пункты 1.5 договора).

Залог имущества обеспечивает уплату залогодержателю суммы основного долга по основному обязательству, процентов за пользование кредитом, неустойки за просрочку основного долга, неустойки за просрочку уплаты процентов и неисполнение других обязательств, убытков, причиненных просрочкой исполнения обязательств по основному обязательству, процентов за пользование чужими денежными средствами, предусмотренными основным обязательством, возмещение судебных издержек, иных расходов, связанных с обращением взыскания на имущество, расходов по реализации имущества (пункт 1.6 договора).

Пунктом 4.1 договора ипотеки предусмотрено право Банка в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения заемщиком обязательств, вытекающих из кредитного договора, в том числе при досрочном истребовании кредита и процентов, обратить взыскание на заложенное имущество.

По договору о залоге товаров в обороте N 07-0105/9 от 14.09.2007г. ОАО "ТТЗК" (залогодатель) передал Банку в залог имущество, указанное в приложении N 1 к договору (авиационное топливо ТС в количестве 1 821,03 тн, дизельное топливо ДТ в количестве 39,29 тн, бензин А80, А92 в количестве 39,02 тн), общей стоимостью по оценке сторон: 24 291 145,86 рублей.

В соответствии с условиями договора залога имущества от 14.09.2007г. N 07-0105/18 залогодатель (ОАО "ТТЗК") передает в залог залогодержателю (Банку) имущество стоимостью 128 530 961 рублей согласно приложению N 1, являющемуся неотъемлемой частью настоящего договора (пункты 1.1, 1.3 договора).

ОАО "Промсвязьбанк", полагая, что является кредитором должника, обратилось в арбитражный суд в рамках дела о банкротстве ОАО "ТТЗК" с настоящим требованием.

Арбитражный суд первой инстанции, руководствуясь пунктом 1 статьи 71, статьей 138 Закона о банкротстве, статьями 309, 337, 363, 819 Гражданского кодекса Российской Федерации, удовлетворяя заявленное требование в части включения требования в размере 363 747 711, 90 руб. как требований обеспеченных залогом имущества должника, исходил из доказанности факта наличия и размера задолженности у должника перед ОАО "Промсвязьбанк". Данный вывод мотивирован тем, на дату проведения судебного заседания заемщик (ООО "ЗапСибТерминалавиа") свои обязательства перед ОАО "Промсвязьбанк" не исполнил, должник также не произвел погашение задолженности по кредитному договору. Доказательств оплаты заявленного требования суду не представлено. Обстоятельства ненадлежащего исполнения заемщиком (ООО "ЗапСибТерминалавиа") установлены вступившим в законную силу определением Арбитражного суда Томской области от 28 мая 2009 года по делу N А67 - 1849/2009. По состоянию на 03.07.2009г. (дата введения процедуры наблюдения) общая сумма задолженности ОАО "ТТЗК" составила 363 747 711,90 рубля, в т.ч. 330 494 529,59 руб. - основной долг; 33 253 182,3 руб. - проценты за пользованием кредитом за период с 01.11.2008г. по 03.07.2009г.. Факт наличия предмета залога по договорам о залоге имущества N 07-0105/18 от 14.09.2007 г., об ипотеке (залоге недвижимости) N 07-0105/2 от 30.08.2007г., об ипотеке (залоге недвижимости) N07-0105/3 от 30.08.2007г., о залоге товаров в обороте N 07-0105/9 от 14.09.2007 года, подтверждается представленными в материалы дела доказательствами (актами плановой проверки наличия имущества, принадлежащего ОАО "ТТЗК", находящегося в залоге у ОАО "Промсвязьбанк" по договору о залоге имущества N 07-0105/18 от 14.09.2007 г.; актом проверки наличия имущества, находящегося в собственности у ОАО "ТТЗК" и залоге у ОАО "Промсвязьбанк" по договору об ипотеке (залоге недвижимости) N 07-0105/3 от 30.08.2007 г.; актом проверки наличия имущества, находящегося в собственности у ОАО "ТТЗК", и залоге у ОАО "Промсвязьбанк" по договору об ипотеке (залоге недвижимости) N 07-0105/2 от 13.08.2007 г.; выписками из ЕГРП в количестве 14 шт.; служебной запиской СЭБ Томского филиала ОАО "Промсвязьбанк" от 21.08.2009 г., актами о наложении (описи имущества) объектов недвижимости). Факт наличия заложенного имущества в натуре не оспаривается должником. Возможность обращения взыскания на указанное заложенное имущество сохранилась.

Указанный вывод арбитражного суда первой инстанции соответствует действующему гражданскому законодательству, установленным по делу обстоятельствам и имеющимся доказательствам.

Довод апелляционной жалобы о том, что судом при вынесении оспариваемого определения не исследован вопрос правомерности заключения договоров залога, которым обеспечены требования Банка, опровергается обжалуемым судебным актом.

Утверждение ООО "ИМПРО и К" о том, что отказ от иска акционера ОАО "ТТЗК" - ООО "Реко - траст" о признании недействительными сделок, на основании которых банк был включен в реестр подписан от имени ООО "Реко-траст" неуполномоченным лицом Черниковым В.М., подлежит отклонению судом апелляционной инстанции.

Действительность полномочий Черникова В.М. как генерального директора ООО "Реко-траст" и правомерность отказа от иска о признании недействительными сделок подтверждается вступившим в законную силу определением Арбитражного суда Томской области от 25.03.2010г. по делу N А67-9306/09.

Не принимается во внимание судом апелляционной инстанции ссылка заявителя апелляционной жалобы на то, что у ОАО "Промсвязьбанк" не возникло право на обращение в рамках дела о банкротстве ОАО "ТТЗК" с требованием о включении в реестр сумм задолженности по кредитному договору при наличии в Ленинском районном суде г. Томска принятого к производству иска ОАО "Промсвязьбанк" о взыскании с ОАО "ТТЗК" задолженности по кредитному договору, поскольку предъявление ОАО "Промсвязьбанк" до введения процедуры наблюдения в суд общей юрисдикции иска к должнику о взыскании ссудной задолженности и об обращении взыскания на заложенное имущество в обеспечение исполнения обязательств иного лица не препятствует арбитражному суду рассмотреть требование ОАО "Промсвязьбанк", заявленные в порядке статьи 71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", основания для оставления без рассмотрения этих требований отсутствуют.

Приведенные ООО "ИМПРО и К" в апелляционной жалобе доводы не свидетельствуют о наличии оснований, установленных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены определения Арбитражного суда Томской области от 09.06.2010г.

При таких обстоятельствах арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права. Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная инстанция не усматривает.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, пунктом 1 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Томской области от 09.06.2010 г. по делу N А67-3975/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "ИМПРО и К" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Фролова Н.Н.

Судьи

Емашова Л.Н. Усенко Н.А.