Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 июня 2010 г. N 13АП-3322/2010

г. Санкт-Петербург

Дело N А56-49704/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 17 мая 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 июня 2010 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Полубехиной Н.С.

судей Горбик В.М., Мельниковой Н.А.

при ведении протокола судебного заседания: Коросташовым А.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-3322/2010) ЗАО "БессерСтрой"

на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 28.12.2009г.

по делу N А56-49704/2009 (судья Е.А. Орлова), принятое

по иску ЗАО "БессерСтрой"

к ООО "РКС-энерго"

об урегулировании разногласий при заключении договора

при участии:

от истца: генерального директора Караулова С.Ф., представителя по доверенности от 29.01.2010г. Ребровой Н.М.

от ответчика: представителя по доверенности от 19.08.2009г. Шадриной К.А.

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество "БессерСтрой" (далее - ЗАО "БессерСтрой") обратилось в арбитражный суд Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "РКС-энерго" (далее - ООО "РКС-энерго") об урегулировании разногласий при заключении договора энергоснабжения N 81010 от 01.03.2009г.

Решением от 28.12.2009г. согласованы разногласия, возникшие при заключении договора N 81010 от 01.03.2009г. в следующей редакции:

Пункты 1.1., пп. "а" п. 2.2.1., 2.3.9., 2.3.11.,2.3.12., 2.3.13., 2.3.21., 2.3.22., 2.4.7., 3.3., 3.5., 4.1., 4.3., 4.4., 4.5, 4.6., 4.7., 4.9., 4.10., 4.11, 4.14., 6.4., 6.9., 5.7., 6.3., 6.8., 6.10., 6.12., 7.2., 8.3., приложения N 3.1., 3.2. договора энергоснабжения N 81010 от 01.03.2009г. изложены в первоначальной редакции ООО "РКС-энерго".

Пункт 8.2. изложен в редакции ЗАО "БессерСтрой".

В пункте 2.3.6 Договора слова: "по каждому энергоснабжаемому объекту" заменены словами: "по энергоснабжаемому объекту".

Пункт 5.6. Договора изменен в части: "Если в результате действий" заменено на: "Если в результате виновных действий", "в размере 50.000 (пятидесяти тысяч) рублей" заменено на слова: "в размере 30.000 (тридцати тысяч) рублей".

Пункт 6.1. Договора изменен в части: "штрафную неустойку равную четырехкратному размеру стоимости энергии (мощности)" заменено на: "штрафную неустойку, равную двукратному размеру стоимости энергии (мощности)".

Пункт 6.2. Договора изменен в части: "неустойку равную четырехкратному размеру стоимости энергии (мощности)" заменено на: "неустойку равную двукратному размеру стоимости энергии (мощности)".

Пункт 2.3.5. Договора изложен в редакции: "Обеспечивать в сопровождении своих работников либо представителя беспрепятственный доступ (не чаще одного раза в месяц) в рабочее время, на территорию Потребителя и его энергоснабжаемых объектов представителей Гарантирующего поставщика и (или) Сетевой организации для контроля соблюдения условий настоящего Договора, режима энергопотребления, обслуживания приборов учета, условий их эксплуатации и сохранности, снятия контрольных показаний, а также оборудования Гарантирующего поставщика и (или) Сетевой организации, находящегося на территории Потребителя, а также представителей федеральных органов исполнительной власти по государственному энергетическому надзору для контроля за условиями эксплуатации электроустановок и соблюдением правил ТБ и проведения мероприятий по контролю, осуществляемого в пределах их полномочий".

Пункт 2.3.7. Договора изложен в редакции: "Представлять заявки на договорной объем (с помесячной разбивкой по объекту Договора) потребления энергии и мощности на следующий год не позднее 20-го марта текущего года, но не ранее заключения настоящего Договора".

Пункт 5.4. Договора изложен в редакции: "При прекращении обязательств Сторон по настоящему Договору Гарантирующий поставщик вводит полное ограничение режима потребления. Если одной из сторон до окончания срока действия договора внесено предложение о заключении нового договора, то отношения сторон до заключения нового договора регулируются ранее заключенным договором".

Пункт 6.5. Договора изменен и согласован в следующей редакции: "При просрочке оплаты Потребитель уплачивает Гарантирующему поставщику штрафную неустойку в виде пени, в размере 1/300 ставки рефинансирования ЦБ РФ на день взыскания процентов от неоплаченной или несвоевременно оплаченной суммы за каждый день просрочки. Начисление пени производится до момента погашения задолженности в соответствии с абз.2 п.4.6. Договора".

ЗАО "БессерСтрой" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение в части принятия в редакции ответчика пунктов 1.1., п.п. "а" п. 2.2.1., 2.3.11., 2.3.12., 2.3.13. 3.3., 3.5., 4.1., 4.3..4.4., 4.5., 4.6., 4.7., 4.9., 4.10., 4.11., 4.14., 6.4, 6.9., 5.7., 6.3., 6.8., 6.10., 6.12., 7.2., приложения N З.1., 3.2. Договора энергоснабжения N 81010 от 01.03.2009 в первоначальной редакции ООО "РКС-энерго" с исключением пунктов 2.3.11, 2.3.12, 2.3.13, 3.3, 3.5, 4.3, 4.4, 4.5, 4.7, 4.9, 4.10, 4.11, 4.14, 5.4, 5.6, 5.7, 6.2, 6.3, 6.4, 6.8, 6.10, 6.12, п.п. 8.6.7. п. 8.6. Приложение N 3.2. из указанного Договора и принять в редакции ЗАО "БессерСтрой" пункты 1.1, 2.1.3, 2.2.1, 2.3.6., 4.1, 4.6, 6.1., 6.9, 7.2, 8.6, Приложение 3.1. Договора N 81010 от 01.03.2009.

Решение суда в части редакции пунктов 2.3.5., 2.3.6., 2.3.7., 2.3.9., 2.3.21., 2.3.22., 2.4.7., 4.2.,6.5., 8.2., 8.3 Договора истцом не оспорено.

В обоснование доводов жалобы истец указал, что энергоснабжаемым объектом является индивидуальный жилой дом, потребитель относится к группе приравненных к категории населения потребителей, потери электрической энергии на данном объекте отсутствуют. Граница раздела находится на автоматическом выключателе, установленном на фасаде жилого дома и опломбированном гарантирующим поставщиком (ООО "РКС-энерго"). По сведениям истца, снабжение Потребителя должно осуществляться по третьей категории надежности.

По мнению истца, суд не учел того обстоятельства, что в точке присоединения электрической сети к жилому дому другие объекты энергоснабжения иных потребителей не присоединены (отсутствуют). Жилой дом подключен по отдельной линии по воздушным опорам от ТП-126 до ВРУ жилого дома. Техническая возможность самостоятельно выполнить ограничение электропотребления и мощности у потребителя отсутствует. Гарантирующий поставщик в Договоре не определил характеристики электрической энергии пониженного качества, допустимого качества, отличного качества. График ограничения электропотребления и мощности не устанавливался ответчиком.

ООО "РКС-энерго" представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором изложенные в ней доводы отклонило, полагая жалобу необоснованной, а решение принятым в соответствии с действующим законодательством.

В судебном заседании представители ЗАО "БессерСтрой" жалобу поддержали, доводы жалобы подтвердили, а представитель ООО "РКС-энерго" возражал против удовлетворения жалобы.

При отсутствии возражений сторон законность и обоснованность решения проверены в обжалуемой части.

Исследовав материалы дела, выслушав объяснения представителей сторон и обсудив доводы жалобы, апелляционный суд признал решение подлежащим изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 22.04.2009 года ООО "РКС-энерго" письмом N 116 направило в адрес ЗАО "БессерСтрой" Договор энергоснабжения N81010 от 01.03.2009, подписанный ООО "РКС-Энерго". Договор подписан генеральным директором ЗАО "БессерСтрой" Карауловым С.Ф. и 27.04.2009 с протоколом разногласий направлен в адрес ООО "РКС-энерго". 05.06.09г. ответчик возвратил протокол разногласий, а также предложил к рассмотрению протокол согласования разногласий. Отклонение протокола разногласий послужило основанием обращения ЗАО "БессерСтрой" с иском в суд.

При разрешении спора суд руководствовался положениями параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса РФ, а также иными правовыми актами об энергоснабжении и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

В ходе судебного разбирательства по апелляционной жалобе стороны пришли к соглашению в части редакции п.п.1.1., пп. "а" п. 2.2.1., 2.3.11., 2.3.12., 2.3.13., 3.3., 3.5., 4.9., 4.10., 4.11, 4.14., 5.4., 5.6., 5.7., 6.4., 6.8., 6.9., 7.2., Приложения N 3.2. Решение в указанной части подлежит изменению с учетом согласованной сторонами редакции условий договора.

Апелляционным судом рассмотрены разногласия сторон по условиям п.п. 4.1., 4.3., 4.4., 4.5, 4.6., 4.7., 6.1., 6.2., 6.3., 6.10, 6.12, Приложения N 3.1 договора.

При этом п.п. 4.1., 4.3., 4.4., 4.5, 4.6., 4.7., 6.3., 6.10, 6.12 и Приложение N 3.1 приняты судом в редакции ООО "РКС-энерго", п.п.6.1, 6.2 договора изменены судом в части размера неустойки: четырехкратный размер заменен на двукратный размер стоимости энергии (мощности).

Рассмотрев указанные разногласия, апелляционный суд признал решение в указанной части не подлежащим изменению за исключением п.4.6 договора по следующим основаниям.

Редакция истца п.4.1 договора не основана на нормах действующего законодательства. Правовая позиция ответчика по вопросу применения тарифа признана обоснованной.

Приказ ФСТ РФ от 06.08.2004 N 20-э/2 "Об утверждении Методических указании по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке" устанавливает закрытый перечень потребителей относящихся к группе население.

ЗАО "БессерСтрой" в указанный перечень не входит, так как является коммерческой организацией и приобретает электрическую энергию для осуществления свой предпринимательской деятельности, а не для оказания коммунальных услуг электроснабжения населению, то есть не является исполнителем коммунальных услуг. В соответствии с п. 89 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (утв. Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 г. N 530) исполнитель коммунальных услуг приобретает электрическую энергию у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) для целей оказания собственникам и нанимателям жилых помещений в многоквартирном доме и собственникам жилых домов коммунальной услуги электроснабжения, использования на общедомовые нужды (освещение и иное обслуживание с использованием электрической энергии межквартирных лестничных площадок, лестниц, лифтов и иного общего имущества в многоквартирном доме), а также для компенсации потерь электроэнергии во внутридомовых электрических сетях.

Пункт 3 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам (утв. Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 N 307) устанавливает, что исполнителем коммунальных услуг является юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги. Исполнителем могут быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы.

ЗАО "БессерСтрой" не входит в группу население и должно рассчитываться за электрическую энергию по тарифам, установленным для группы "иные прочие потребители".

Указанный в приложениях N А и N 3.1. к договору энергоснабжения N 81010 от 01.03.2009 г. тариф "Население, в домах оборудованных газовыми плитами, НН"

указан неверно и в настоящее время находится в стадии переоформления.

Принятие судом п.п.4.3, 4.4, 4.5, 4.7 в редакции ответчика соответствует Постановлению Правительства РФ от 04.04.2000г. N 294 "Об утверждении Порядка расчетов за электрическую энергию и природный газ", предусматривающему осуществление потребителями платы с применением авансовых платежей. Кроме того, заключенный сторонами договор является публичным, в связи с чем применяемый Гарантирующим поставщиком порядок расчетов не может быть изменен в пользу одного из потребителей.

Редакции сторон п.4.6 договора при согласовании их в суде апелляционной инстанции не имеют существенных различий, в связи с чем апелляционный суд пришел к выводу о принятии п.4.6 договора в следующей редакции: "Расчетный документ, выставляемый Гарантирующим поставщиком в соответствии с п.4.5 настоящего договора, оплачивается Потребителем в срок до 18 числа месяца, следующего за расчетным (оплачиваемым). Датой оплаты считается дата поступления денежных средств на расчетный счет Гарантирующего поставщика".

Пункт 6.3 в редакции Гарантирующего поставщика соответствует п.14 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, Правил недискриминационного доступа к услугам по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике и оказания этих услуг, Правил недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг и Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утв. Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 г. N 861.

Пункты 6.10, 6.12 в редакции ответчика соответствуют п.п.115, 179 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утв. Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 г. N 530.

Возражения истца судом отклонены, поскольку ЗАО "БессерСтрой" не является потребителем, приравненным к категории населения.

Решение в части изменения п.п.6.1. 6.2 договора принято с учетом баланса интересов сторон и соответствует п.68 Правил, утв. Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 г. N 530.

Основания для изменения решения в части принятия Приложения N 3.1 к договору отсутствуют. Акт инструментальной проверки расчетного узла учета электрической энергии от 17.03.2009г. содержит сведения о потерях в линии от границы раздела до узла учета в размере 2%.

Внесение изменения возможно после предоставления документов, подтверждающих иной размер потерь.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 28.12.2009г. по делу N А56-49704/2009 изменить.

Пп. "а" п. 2.2.1. изложить в следующей редакции: "неисполнения или ненадлежащего исполнения Потребителем обязательств по оплате электрической энергии и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией Потребителя, в том числе по оплате авансовых платежей и неустойки (штрафа, пени) (далее - неисполнение или ненадлежащее исполнение Потребителем денежных обязательств), при условии обязательного письменного уведомления Потребителя, согласно п. 175 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31 августа 2006 года N 530";

Пункт 2.3.11. изложить в следующей редакции: "В случае принятия нормативно-правового акта, повышающего требования к приборам и средствам учета, оперативно в разумный срок или срок, установленный нормативно-правовым актом, привести в соответствие с действующим законодательством существующую систему учета электрической энергии (мощности). На основании технических условий, выданных Гарантирующим поставщиком и Сетевой организацией, приобретать и устанавливать расчетные электросчетчики, в том числе электронные, а также другие средства учета электроэнергии и мощности (суммирующие устройства, автоматизированные системы учета и контроля и т.п.), соответствующие нормативно-правовым актам, предназначенные для расчетов с Гарантирующим поставщиком за потребленную электроэнергию (мощность)";

Пункт 2.3.12. изложить в следующей редакции: "В соответствии с действующим законодательством совершенствовать схему электроснабжения с выделением ответственных нагрузок на резервируемые внешние питающие линии, обеспечивающие подачу электроэнергии, для покрытия технологической и аварийной брони электроснабжения при проведении энергосистемой аварийных разгрузок";

Пункт 4.6 изложить в следующей редакции: "Расчетный документ, выставляемый Гарантирующим поставщиком в соответствии с п.4.5 настоящего договора, оплачивается Потребителем в срок до 18 числа месяца, следующего за расчетным (оплачиваемым). Датой оплаты считается дата поступления денежных средств на расчетный счет Гарантирующего поставщика";

Пункт 4.11. изложить в следующей редакции: "Сумма произведенного Потребителем платежа, недостаточная для исполнения денежных обязательств по настоящему договору полностью, погашает прежде всего задолженность за поставленную энергию (мощность), компенсацию стоимости отклонений, аванс, а затем - задолженность по пеням, неустойкам, штрафам, процентам, за пользование денежными средствами";

Пункт 4.14. изложить в следующей редакции: "В случае неисправности прибора учета (в том числе его отсутствия) определение объема потребления электрической энергии и мощности осуществляется Гарантирующим поставщиком в следующем порядке:

а) Ежесуточное потребление соответствующего объекта производится в порядке, предусмотренном п. 4.12. настоящего Договора, во всех случаях за исключением подпункта б настоящего пункта договора.

б) В случае, если Потребитель самостоятельно уведомил Гарантирующего поставщика о неисправности прибора учета не менее чем за два рабочих дня до проведения проверки приборов учета Потребителя Гарантирующим поставщиком или Сетевой организацией, ежесуточное потребление соответствующего объекта принимается равным среднесуточному потреблению электроэнергии этим объектом в месяце, предшествующем моменту сообщения потребителем о неисправности прибора учета, с применением повышающего коэффициента 1,2. Такой порядок расчета не может применяться, если прибор учета выходит из строя чаще одного раза в календарный год, или прибор учета Потребителя вообще отсутствует. Указанный в настоящем подпункте способ расчета применяется до момента восстановления работоспособности прибора учета, подтвержденного актом, составленным с участием Гарантирующего поставщика, но не более одного календарного месяца.

В случае, если Потребитель самостоятельно не уведомил Гарантирующего поставщика о неисправности прибора учета не менее чем за два рабочих дня до проведения проверки приборов учета Потребителя Гарантирующим поставщиком, Сетевой организацией или органами государственного технического контроля (в момент заключения договора - Ростехнадзор), то, при обнаружении неисправности прибора учета, Гарантирующий поставщик производит перерасчет объема потребления электрической энергии и мощности соответствующих объектов Потребителя в соответствии с п. 4.12. настоящего Договора за период с момента проведения последней проверки неисправного прибора учета Потребителя, но не более чем за один год";

Пункт 5.4. изложить в следующей редакции: "При прекращении исполнения обязательств Сторон по настоящему Договору Гарантирующий поставщик вводит полное ограничение режима потребления, если не вступил в силу новый договор энергоснабжения";

Пункт 5.6. изложить в следующей редакции: "Если в результате действий (повреждения или замены аппарата защиты на стороне Потребителя) Потребителя произошло нарушение селективности работы защит у Потребителя, приведшее к срабатыванию защитных аппаратов на стороне Сетевой организации, Гарантирующий поставщик вправе требовать уплаты Потребителем штрафа в размере 10 000 рублей. Подключение Потребителя производится после подписания трехстороннего акта, фиксирующего срабатывание защитных аппаратов, вследствие которого произошло отключение электроэнергии. При повторном отключении Потребителя по указанным причинам подключение Потребителя производится только после уплаты штрафа за предыдущие случаи нарушения селективности работы защит у Потребителя";

Пункт 5.7. изложить в следующей редакции: "Расходы Гарантирующего поставщика по ограничению и возобновлению подачи электрической энергии (мощности), произведенные в порядке, предусмотренном настоящим разделом

Договора, возмещаются Потребителем, за исключением случаев, когда такие расходы включены в тариф на услуги по передаче электрической энергии";

Пункт 6.4. изложить в следующей редакции: "Если в результате виновных действий Потребителя, в том числе указанных в п. 5.6 Договора, а также аварий в энергоустановках Потребителя имел место недоотпуск электрической энергии (мощности) другим потребителям Гарантирующего поставщика, либо причинен ущерб Гарантирующему поставщику и/или Сетевой организации, ответственность по возмещению причиненных убытков возлагается на Потребителя";

Пункт 6.8. изложить в следующей редакции: "Гарантирующий поставщик не несет имущественной ответственности перед Потребителем за отпуск электрической энергии (мощности) пониженного качества за те сутки, в течение которых Потребитель не соблюдал установленный режим электропотребления";

Пункт 6.9. изложить в следующей редакции: "Стороны не несут ответственности в том случае, если надлежащее исполнение обязательств оказалось невозможным вследствие обстоятельств непреодолимой силы (форс- мажор). К обстоятельствам непреодолимой силы Стороны настоящего Договора отнесли природные явления стихийного характера (землетрясение, наводнение, иные природные условия, исключающие нормальную жизнедеятельность человека); мораторий органов власти и управления; забастовки, организованные в установленном законом порядке; снижение частоты электроэнергии в единой энергосистеме России по причинам, не зависящим от действий Сторон, и другие обстоятельства, которые могут быть определены как непреодолимая сила, препятствующая надлежащему исполнению обязательств. Данные обстоятельства должны быть подтверждены соответствующими документами";

Пункт 7.2. изложить в следующей редакции: "Настоящий Договор может быть расторгнут по инициативе одной из сторон настоящего Договора либо по соглашению сторон, в следующих случаях:

- при отсутствии или утрате Потребителем прав на энергоснабжаемый объект (энергопринимающее устройство) или иное оборудование, необходимое для исполнения настоящего договора.

- в случае выявления обстоятельств присоединения энергоснабжаемого объекта (энергопринимающего устройства) Потребителя к электрическим сетям Сетевой организации с нарушением порядка технологического присоединения;

- в иных случаях, предусмотренных законодательством РФ.

В случае, расторжения Договора по указанным основаниям, сторона уведомляет другую строну о расторжении Договора не менее чем за 5 рабочих дней до его расторжения. Днем расторжения Договора считается день, указанный в уведомлении".

Приложение N 3.2. к договору исключить.

Пункты 1.1, 2.3.13, 3.3, 3.5, 4.9, 4.10 принять в редакции Гарантирующего поставщика.

В остальной части решение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение двух месяцев со дня вступления постановления в законную силу.

Председательствующий

Н.С. Полубехина

Судьи

В.М. Горбик Н.А. Мельникова