Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 18 мая 2010 г. N 05АП-2251/2010

г. Владивосток

18 мая 2010 г.

Дело N А51-23455/2009

Резолютивная часть постановления оглашена 11 мая 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 18 мая 2010 года .

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: К.П. Засорина

судей: И.Л. Яковенко, Н.А. Скрипки

при ведении протокола секретарем судебного заседания: А.А. Госпаревич

при участии:

от ответчика - Тарабаева А.П. (удостоверение N 330 от 05.10.2009, доверенность от 01.01.2010 N ДЭК-20-15/164Д),

от Индивидуального предпринимателя Кочетова Виктора Васильевича - Плахута Е.В. (паспорт, доверенность от 01.04.2010),

от ООО "Приморская энергетическая сетевая компания" - не явился, извещен,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" филиал Дальэнергосбыт

апелляционное производство N 05АП-2251/2010

на решение от 24.03.2010 судьи

по делу N А51-23455/2009 Арбитражного суда Приморского края

по иску Общества с ограниченной ответственностью "Приморская энергетическая сетевая компания" (правопреемник - Индивидуальный предприниматель Кочетов Виктор Васильевич)

к Открытому акционерному обществу "Дальневосточная энергетическая компания"

о взыскании 5 892 939 руб. 16 коп.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Приморская энергетическая сетевая компания" (далее - ООО "Приморская энергетическая сетевая компания") обратилось в арбитражный суд с иском к Открытому акционерному обществу "Дальневосточная энергетическая компания" (далее - ОАО "ДЭК) о взыскании 5 953 831 руб. 15 коп. стоимости услуг по передаче электроэнергии за период октябрь 2009 в соответствии с договором N 46/2009 от 14.01.2009.

Представитель Индивидуального предпринимателя Кочетова Виктора Васильевича (далее - ИП Кочетов В.В.) заявил ходатайство о процессуальном правопреемстве истца в связи с заключенным договором цессии от 28.12.2009.

ИП Кочетов В.В. заявил ходатайство об уменьшении суммы иска до 5 892 939 руб. 16 коп. Ходатайство судом рассмотрено и удовлетворено в порядке ст. 49 АПК РФ.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 24.03.2010 по делу N А51-23455/2009 произведено процессуальное правопреемство истца ООО "Приморская энергетическая сетевая компания" на правопреемника - ИП Кочетова В.В. С ОАО "ДЭК" в пользу ИП Кочетова В.В. взыскано 5 892 939 руб. 16 коп. долга. В удовлетворении исковых требований в сумме 60 891 руб. 99. отказано.

Не согласившись с решением арбитражного суда первой инстанции, ОАО "ДЭК" обратилось с апелляционной жалобой о его отмене и принятии по делу нового судебного акта.

В обоснование жалобы ответчик указывает, что объем оказанных услуг определен истцом неверно, не в соответствии с условиями заключенного договора. Ссылаясь на приложение N 6 к договору (регламент снятия показаний, обслуживания приборов учета и применения расчетных способов при определении объемов переданной электроэнергии) ОАО "ДЭК" указывает, что невыполнение сетевой организацией условий договора (п. 7.3 договора) о предоставлении достоверных, в полном объеме сведений об объемах переданной потребителям ОАО "ДЭК" электроэнергии, служит основанием к отказу от оплаты (полностью или частично) услуг, предоставленных к оплате на основании ненадлежащих данных учета электроэнергии.

Надлежащим образом извещённое о времени и месте судебного заседания ООО "Приморская энергетическая сетевая компания" явку представителя не обеспечило, в соответствии с ч. 3 ст. 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассматривается в его отсутствие на основании имеющихся в материалах дела доказательств.

Представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель ИП Кочетова В.В. представил отзыв на апелляционную жалобу, на доводы апелляционной жалобы возразил.

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на апелляционную жалобу, проверив в порядке статей 266-271 АПК РФ правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции не находит оснований для изменения или отмены обжалуемого судебного акта в силу следующих обстоятельств.

Как следует из материалов дела, между ОАО "ДЭК" (заказчик) и ООО "Приморская энергетическая сетевая компания" (исполнитель) заключен договор N 46/2009 от 14.01.2009 оказания услуг по передаче и компенсации потерь электрической энергии с дополнительным соглашением от 01.06.2009.

Сторонами подписан протокол разногласий к договору N 46/2009 "Оказание услуг по передаче и компенсации потерь электрической энергии". Доказательств согласования указанных разногласий в материалы дела не представлено. Вместе с тем, действительная воля сторон, которая усматривается из дальнейших действий сторон, а также из имеющихся в апелляционной жалобе и отзыве на апелляционную жалобу ссылок на условия договора N 46/2009 от 14.01.2009, направлена на применение к отношениям сторон, вытекающим из спорного договора условий, изложенных в протоколе разногласий к договору N 46/2009 в редакции исполнителя. Согласно п. 2.1.1 договора (в редакции протокола разногласий) исполнитель обязуется обеспечить передачу электрической энергии от точки приема-передачи до точки поставки покупателя услуг (покупателя электрической энергии, в интересах которого заключался договор) в объемах определенных договором энергоснабжения по каждому абоненту, качество и параметры которой должны соответствовать техническим регламентам, а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя.

Для оплаты оказанных услуг ООО "Приморская энергетическая сетевая компания" направило ответчику счета-фактуры N 550 от 30.10.2009 на сумму 8 143 648 руб. 15 коп., N 551 от 30.10.2009 на сумму 4 569 392 руб. 38 коп. и акты выполненных работ от 30.10.2009.

Акт N 00000550 от 30.10.2009 об оказании услуг по передаче электрической энергии за октябрь 2009 года согласно договора N 46/2009 от14.01.2009 по ставке на содержание сетей на общую сумму 8 143 648 руб. 15 коп. подписан сторонами без замечаний и возражений.

Акт N 00000551 от 30.10.2009 подписан со стороны ОАО "ДЭК"с разногласиями. Согласно указанному документу ответчик подтвердил передачу электроэнергии в количестве 13 414 187,53 кВт/ч., разногласия возникли на сумму 60 891 руб. 99 коп. (с учетом НДС).

Кроме того, согласно письму от 20.11.2009 N 1-26-6186 по данным Дальэнергосбыта ОАО "ДЭК" полезный отпуск электроэнергии составил 6 596 515, 61 кВт.ч., полезный отпуск электроэнергии по физическим лицам составил 6 817 617, 92 кВт.ч. Итого объем указанных услуг составляет 13 414 875, 53 кВт.ч., фактические потери электроэнергии составляют 4 459 562,47 кВт.ч.

В судебном заседании суда первой инстанции 10.03.2010 ответчик пояснил, что данное количество является неоспариваемой частью, однако оплата ответчиком не произведена.

При таких обстоятельствах, арбитражный суд первой инстанции пришел к правильному выводу о наличии на стороне ОАО "ДЭК" задолженности в размере 5 892 939 руб. 16 коп. за оказанные в октябре 2009 года услуги по договору N 46/2009 от 14.01.2009.

Поскольку на основании заключенного между ООО "Приморская энергетическая сетевая компания" (цедент) и ИП Кочетовым В.В. (цессионарий) договора цессии от 28.12.2009 к последнему перешло право требования с ОАО "ДЭК" суммы основного долга в размере 5 953 831 руб. 15 коп. на основании Договора оказания услуг по передаче и компенсации потерь электрической энергии N 46/2009 от 14.01.2009 и счетов-фактур N 550 от 30.10.2009, N 551 от 30.10.2009, требование ИП Кочетова В.В. о взыскании с ОАО "ДЭК" 5 892 939 руб. 16 коп. подлежит удовлетворению.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на п. 7.3 договора N 46/2009 от 14.01.2009, в котором изложены основания к отказу исполнителю в оплате услуг, не принимается, поскольку согласно протоколу разногласий пункт 7.3 договора изложен в следующей редакции: "Заказчик обязан в течение 3 рабочих дней с момента получения от исполнителя документов, указанных в п. 7.2 договора, рассмотреть их и при отсутствии претензий подписать представленные акты. При возникновении у заказчика обоснованных претензий к объему и (или) качеству оказанных услуг последний обязан: сделан соответствующую отметку в акте, указать в акте неоспариваемую и оспариваемую часть оказанных услуг, подписать акт в неоспариваемой части, и в течение 5-ти рабочих дней направить исполнителю претензию по объему и (или) качеству оказанных услуг. Направленная претензия рассматривается и согласовывается сторонами в течение 5 дней со дня ее поступления. В качестве претензий к объему и (или) качеству оказанных услуг по передаче электроэнергии могут рассматриваться: а) непредоставление исполнителем ведомости об объемах переданной по договору (поставленной покупателям заказчика) электроэнергии за расчетный месяц; г) несоответствие показаний приборов учета потребителя, предоставленных исполнителем, показаниями, которые получены заказчиком в ходе произведенной совместно с исполнителем контрольной проверки. Непредоставление или несвоевременное представление заказчиком претензий/подписанных документов свидетельствует о согласии заказчика со всеми положениями, содержащимися в документах (в том числе, в актах), представленных исполнителем.

Как следует из материалов дела, исполнителем, в соответствии с п. 7.2 договора, направлены ответчику акты об оказании услуг по передаче электроэнергии. Акт N 00000550 от 30.10.2009 ответчиком подписан, что согласно условиям п. 7.3 договора в редакции протокола разногласий подтверждает потребление ответчиком указанного в нем объема услуг. В акте N 00000551 от 30.10.2009, подписанном с разногласиями, ответчиком указано на неоспариваемую часть потребленного объема услуг.

Из письма от 20.11.2009 N 1-26-6186 следует, что сводная ведомость снятия показаний приборов учета электрической энергии за октябрь 2009 года у потребителей ОАО "ДЭК" в адрес последнего поступала.

При таких обстоятельствах, ввиду предоставления исполнителем заказчику предусмотренных пунктом 7.3 договора в редакции протокола разногласий документов, а также подписания ответчиком актов об оказании услуг по передаче электроэнергии с указанием на неоспариваемую часть потребленного объема услуг, оснований для освобождения ОАО "ДЭК" о оплаты потребленных услуг не имеется.

С учётом изложенного доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению.

Нарушений норм процессуального права, которые привели к принятию неправильного судебного акта, либо являются безусловным основанием для его отмены, арбитражным судом апелляционной инстанции не установлено.

При таких обстоятельствах основания для изменения или отмены обжалуемого судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

В соответствии с ч. 1 ст. 110 АПК РФ расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на ответчика.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 24.03.2010 по делу N А51-23455/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу Открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" филиал Дальэнергосбыт - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

К.П. Засорин

Судьи

И.Л. Яковенко Н.А. Скрипка