Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 сентября 2008 г. N А40-48404/02-47-430

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 сентября 2008 г. N 09АП-7449/2008

город Москва

09АП-7449/2008-ГК

25.09.08года

Дело N А-40-48404/07-47-430

Резолютивная часть постановления объявлена 22.09.08.

Полный текст постановления изготовлен 25.09.08

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

Председательствующего судьи Дегтяревой Н.В.

Судей: Бодровой Е.В. Чепик О.Б.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Либовой Е.А.

Рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО АКБ "Лесбанк"

на решение от 29.04.08г.

по делу N А 40-48404/07-47-430 Арбитражного суда г. Москвы, принятого судьей Рящиной Е.Н.

по иску ОАО АКБ "Лесбанк"

к ЗАО "Серпуховский литейномеханический завод"

об обращении на заложенное имущество

при участии в судебном заседании:

от истца - Поляков М.В. Полещук А.В.

от ответчика - Мартыненко А.В.

УСТАНОВИЛ:

ОАО АКБ "Лесбанк" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы к ЗАО "Серпуховский литейномеханический завод" с исковым заявлением об обращении взыскания на заложенное имущество по договорам залога N 098/ЗОС-04 от 28.09.2005 и N 098/ЗТО-04 от 28.09.05

Решением от 29.04.08 в удовлетворении исковых требований об обращении взыскания на заложенное имущество являющегося предметом залога по договору залога от 28.09.05 N 098/ЗОС-04 отказано. Производство по делу в части обращения взыскания на заложенное имущество по договору залога от 28.09.05 N 098/ЗТО-04 прекращено.

От истца поступила апелляционная жалоба, в которой он просит отменить решение от 29.04.08. Назначить повторную почерковедческую экспертизу подписей Анисина А.В. в договоре залога N 098/ЗОС-04 от 28.09.05, а также почерковедческую экспертизу, подписи Анисина А.В. в протоколе заседания собрания акционеров N 05-06 от 28.09.05 об одобрении заключения договора залога.

Представитель истца, заявителя жалобы АКБ "Лесбанк", извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание явился, поддержал доводы жалобы.

Представитель ответчика ЗАО "Серпуховский литейномеханический завод", извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание явился, письменного отзыва на апелляционную жалобу не представил, полагает, что решение суда является обоснованным, принятым в соответствии с действующим законодательством.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей сторон, изучив материалы дела, апелляционный суд находит доводы жалобы обоснованными, решение полагает изменить, как принятое с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела, исковые требования удовлетворить.

В судебном заседании установлено, что между АОА АКБ "Лесбанк" и ЗАО "Серпуховский литейномеханический завод" заключен кредитный договор N 098/ВК-04 от 30.09.2004г.

В соответствии с условиями договора истцом ответчику был предоставлен кредит в размере 800.000.00 долл. США сроком до 28 сентября 2005 года. 05.05.05 и 28.09.05 истцом и ответчиком были подписаны Дополнительные соглашения к Кредитному договору по условиям которых, кредитный договор был пролонгирован до 19.10.2005 Факт перечисления денежных средств заемщику и поступления их на валютный счет подтверждается мемориальным ордером N 891 от 30.09.04 и выпиской по валютному счету заемщика.

Учитывая условия п.1 ст. 807 ГК РФ по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей топ же рода и качества. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

В соответствии со ст. 810 ГК РФ заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа.

Основанием обращения истца с настоящим иском является ненадлежащее исполнение заемщиком условий кредитного договора от N 098/ВК-04 от 30.09.2004г.

В соответствии со ст.ст. 309, 310 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом, в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

В нарушение условий кредитного договора и требований закона заемщик обязательства по возврату кредита и уплате процентов за пользование кредитом не исполнил.

Указанное обстоятельство подтверждается также вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г.Москвы от 27.03.06 по делу А40-80517/05-46-612 в пользу истца с поручителей солидарно взыскана задолженность по кредитному договору N 098/ВК-04 в сумме 841.820 долл. США в рублевом эквиваленте на дату исполнения решения.

На принудительное исполнение указанного решения по делу А40-80517/05-46-612 был выдан исполнительный лист N 548549 о взыскании солидарно с ООО "Мет Транс" и ООО "Курьяновская автобаза N 88" в пользу АКБ "Леспромбанк" 827.200 долл. США основной задолженности, 14.620 долл. США неустойки, всего 841.820 долл. США в рублевом эквиваленте.

Однако, указанное решение не исполнено о чем представлено постановление N 15397/48/29АС/2006 от 15.04.08 об окончании исполнительного производства и Акт о невозможности исполнения решения суда от 15.04.08.

Подлинный исполнительный лист N 548549 возвращен обратно взыскателю АКБ "Леспромбанк".

Таким образом взыскатель ОАО АКБ "Леспромбанк" не получил удовлетворения заявленного требования из кредитного договора N 098/ВК-04.

Обращаясь с данным иском, истец ссылается на то, что в обеспечение исполнения кредитного договора между истцом и ответчиком были заключены договоры залога N 098/ЗОС-04 от 28.09.05 и N 098/ЗТО-04 от 28.09.05.

В ходе судебного заседания суда первой инстанции истец заявил отказ от требования об обращении взыскания по договору залога N 098/ЗТО-04 от 28.09.05г., в связи с чем производство по делу в этой части прекращено.

Оснований для отмены, изменения, решения в этой части судом апелляционной инстанции не установлено.

В части требований истца по договору залога N 098/ЗОС-04 от 28.09.05 в ходе рассмотрения дела в апелляционной инстанции истец заявил ходатайство о назначении почерковедческой экспертизы.

В соответствии со ст. 82 АПК РФ для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле.

Из материалов дела следует, что определением от 24.01.08 судом первой инстанции была назначена почерковедческая экспертиза, которая бала проведена Российским Федеральным Центром Судебной экспертизы при Министерстве юстиции РФ.

Из экспертного заключения от 14.03.08 N 181/06-3 следует, что установить, кем - самим Анисиным Александром Васильевичем или другим лицом выполнены подписи от его имени в договоре залога N 098/ЗОС-04 от 28.09.05 не представилось возможным по причинам изложенным в исследовательской части.

В этой связи, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что спорный договор залога не подписан, в связи с чем является незаключенным, поэтому оснований для удовлетворения иска возложения ответственности на ответчика не установлено.

В соответствии со ст. 87 АПК РФ при недостаточной ясности или полноте заключения эксперта, а также при возникновении вопросов в отношении ранее исследованных обстоятельств дела может быть назначена дополнительная экспертиза, проведение которой поручается тому же или другому эксперту.

Определением суда апелляционной инстанции от 07.07.08 была назначена почерковедческая экспертиза, проведение которой поручено ЗАО "Центр независимых экспертиз".

Из Заключения эксперта от 28.08.08 N 363-228-08 следует, что подписи от имени Анисина А.В., расположенные в Договоре залога N 098/ЗОС-04 от 28.09.05 с приложением N 1 к нему и в Протоколе N 05-06 Заседания Собрания акционеров ЗАО "Серпуховский литейномеханический завод" от 28.09.05, выполнены Анисиным Александром Васильевичем. Договор залога N 098/ЗОС-04 от 28.09.05 с приложением N 1 к нему и Протокол N 05-06 Заседания Собрания акционеров ЗАО "Серпуховский литейномеханический завод" от 28.09.05, подписаны в один и тот же период времени.

По смыслу п. 4 ст. 71 АПК РФ указанное Заключение эксперта подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствам.

Оценив в совокупности представленные по делу доказательства, судебная коллегия полагает, что договор Залога N 098/ЗОС-04 от 28.09.05 подписан уполномоченным лицом со стороны Залогодателя (ЗАО "Серпуховский литейномехинческий завод") и является заключенным.

Протокол заседания Собрания акционеров ответчика N 05-06 от 28.09.05 об одобрении сделки, подписанный Председателем Собрания Анисиным А.В. и Секретарем собрания Кокташем А.В.. В соответствии со ст. 79 ФЗ "Об акционерных обществах" крупные сделки общества подлежат предварительному одобрению. Данный протокол свидетельствует, о том, что ответчик знал о заключении сделки и предпринял меры предшествующие заключению договора залога, о чем свидетельствует подписанный Протокол заседания собрания акционеров N 05-06 от 28.09.05 об одобрении заключения договора залога в обеспечение обязательств по кредитному договору.

В соответствии со ст. 53 ГК РФ юридическое лицо принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовым актами и учредительными документами. Договор залога подписан исполнительным органом ответчика генеральным директором Анисиным А.В. в соответствии с ранее принятым решением заседания собрания акционеров.

Согласно ст. 348 ГК РФ взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает. Согласно п. 2 данной статьи в обращении взыскания на заложенное имущество может быть отказано, если допущенное должником нарушение обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя вследствие этого явно несоразмерен стоимости заложенного имущества.

Как следует из материалов дела обязательства по кредитному договору N 098/ВК-04 не исполняются ответчиком (заемщиком) длительное время о чем представлены в том числе и результаты неисполнения вступившего в законную силу судебного акта по делу А40-80517/05-46-612 о взыскании в пользу АКБ "Леспромбанк" задолженности по кредиту с поручителей.

В соответствии с п. 3 ст. 350 ГК РФ начальная продажная цена заложенного имущества, с которой начинаются торги, определяется решением суда в случаях обращения взыскания на заложенное имущество в судебном порядке либо соглашением залогодержателя с залогодателем в остальных случаях.

В связи с тем, что доказательства надлежащего исполнения обязательств по возврату кредита и уплаты процентов в объеме и сроки, определенные кредитным договором, отсутствовали, судебная коллегия считает требования истца обоснованными и подлежащими удовлетворению по оплате основного долга и процентов, с обращением взыскания на заложенное имущество.

Судебные расходы между сторонами распределяются в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь ст.ст.266,268,269,270, 271АПК РФ, арбитражный апелляционный суд ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 29.04.08 по делу N А40-48404/07-47-430 изменить.

Исковые требования Открытого акционерного общества Акционерный коммерческий банк Развития Лесной промышленности ОАО АКБ "Леспромбанк" к Закрытому акционерному обществу "Серпуховский литейномеханический завод" удовлетворить.

Обратить взыскание на имущество, являющимся предметом залога по договору залога N 098/ЗОС-04 от 28.09.05, согласно перечню имущества, указанного в Приложении N 1 к договору залога, находящегося по адресу: Московская область, город Серпухов, 2-я Московская улица, дом 102.

Установить общую начальную продажную цену имущества равной залоговой стоимости 22.913.515 рублей 27 копеек. Начальную продажную цену единицы имущества, равной залоговой стоимости единицы имущества указанной в Приложении N 1 к договору залога.

N п/п	Наименование основного средства	Инвентарный номер	Стоимость
1	анализатор МЕТ-930	ИНВ.ЖЮ000052	76 245,00
2	аппарат для резки металла ПУРМ -1	инв. N00000051	12 431,59
3	вентилятор ВР 132-30-10с эл. двигатель высокого давления	инв. N0000215	79 316,94
4	весы крановые ВК-5	инв.N00000063	38 720,99
5	весы крановые ВК-5	инв. N00000064	51 917,93
6	весы М8200А-60	инв. N00000062	66 489,48
7	весы РП-Зш 13м	инв. N00000122	1 199,83
8	весыРП-ЗИ13	инв.N00000123	2 324,14
9	внешний актив НИВ	инв. N00000116	996,40
10	высокочастотная установка ИСТ 0 16 с/ч	инв.N00000054	47 075,13
11	высокочастотная установка ИСТ 0 16 с/ч	инв. N0000005 5	75 954,20
12	гвоздильный аппарат	инв. N00000041	11 700,34
13	гидрораспределитель BE 10.5/B 110.50HM74E	инв.N00000131	1 514,39
14	гидрораспределитель BE 10.5/B 110.50HM74E	инв.N00000132	1 514,39
15	гидрораспределитель BE 10.5/B 110.50HM74E	инв.N00000133	1 514,39
16	гидрораспределитель BE 10.5/B 110.50НМ74Е	инв.N00000134	1 514,39
17	гидрораспределитель BE 10.5/B 110.50HM74E	инв.N0000131А	1 514,39
18	гидрораспределитель Р 203АЛ-4РН68 ПОМ	инв.N00000130	2 205,29
19	голтовочный барабан	инв.N00000085	20 999,00
20	горелка ГПН -5АБП	инв. N0000216	24 097,50
21	двухвинтовая линейная машина	инв. N00000202	7 073 777,77
22	затвор шиберный	инв. N0000219	57 000,00
23	затвор шиберный	инв. N0000220	57 000,00
24	зигмашина М ИВ-27м	инв. N00000100	1 956,84
25	изложницы	инв. N00000071	7 242,02
26	изложницы	инв.N00000072	7 242,02
27	изложницы	инв. N00000073	7 242,02
28	изложницы	инв.N00000074	7 242,02
29	кабель телевизионный РК-75-2(силовой)	инв.N00000137	2 225,29
30	камера 1ПВ400	инв. N00000090	1 176,35
31	камера 1ПВ400	инв. N00000089	1 180,81
32	камера 1ПВ400	инв.N00000088	2 723,75
33	камера КСО -272	инв. N00000087	1 087,19
34	камера переодической продувки	инв. N00000097	1 561,21
35	кокильный станок	инв. N00000120	3 909,45
36	комплект для автомобильных весов ВА 60	инв. N00000065	86 848,72
37	комплект образцов предприятия	инв.N00000181	7 900,40
38	компрессор	инв. N0000003 2	35 112,57
39	конвейер разливочный	инв. N00000080	1 853 666,74
40	конденсаторы	инв.N00000070	77 028,90
41	контейнер для перевозки	инв. N00000060	17 229,08
42	короб разливочный	инв. N0000007 9	6 337,50
43	котел паровой ДКВР4-13	ннв. N0000003 7	9 521,53
44	котел паровой ДКВР-4-13	инв. N00000022	2 887,49
45	кран консольный г/п 1т	инв. N00000096	3 382,62
46	кран консольный Г8п0,5тн	инв. N00000019	516,63
47	кран мостовой 10ЛТ	инв. N0000003 9	18 001,50
48	кран мостовой Г/П Ютн	инв.N00000099	5 751,27
49	кран мостовой Г/П 1 Отн	инв. N00000121	6 552,07
50	крыльчатка для дымососа	инв. N0000218	17 926,11
51	крыльчатка дымососа	инв. N0000217	17 926,11

N п/п	Наименование основного средства	Инвентарный номер	Стоимость
52	машина для дробления	инв.N00000069	414 181,26
53	машина разливочная для литейного производства	инв.N00000068	228 021,06
54	машина разливочная конвейерная	инв. N00000046	17 540,89
55	монитор	инв.N00000125	2 674,86
56	монитор	инв. N00000126	2 674,86
57	монитор	инв. N00000127	2 674,86
58	мультигейн	инв. N0000007 8	12 187,50
59	наладка на автомат	инв.N00000117	2 722,03
60	насос для охлаждающей жидкости	инв. N00000086	16 023,26
61	насос инст.13х210	инв. N0000003 8	6 109,73
62	насос К-100-63-250А	инв.N00000109	979,11
63	насос К-100-63-250А	инв. N 00000110	979,11
64	насос К-100-63-250А	инв. N00000111	979,11
65	насос НПл-45-45(50БГ-24МА)	инв. N00000067	18 271,23
66	насос питательный	инв. N00000047	10 007,07
67	нейтрализаторы	инв. N00000033	3 065,24
68	охладитель конденсата	инв. N00000101	1 827,09
69	пакетировочный пресс	инв. N00000048	27 971,34
70	перфоратор	инв.N00000135	1 454,63
71	печь индукционная тигельная ИСТ 0,1	инв. N00000053	572 027,03
72	печь ПП-200	инв.N00000057	4 964,16
и	печь ПП-200	инв. N0000005 8	4 964,16
1\	печь ПП-200	инв. N0000005 9	4 964,16
75	пирометр " Луч-Ал"	инв. N00000066	7 733,85
76	плата АПС NЕТ	инв.N00000105	684,75
77	плата АПС NЕТ	инв. N00000106	684,75
78	плата АПС NЕТ	инв. N00000107	684,75
79	плата АПС NЕТ	инв.N00000108	684,75
80	подогреватель ПП 1-32-7-11	инв. N00000031	32 435,60
81	подогреватель ПП 1-32-7-11	инв.N00000030	29 863,94
82	подогреватель ПП 1-32-7-4	инв.N00000043	8 395,29
83	подогреватель сетевой воды ПСВ-45-115	инв. N00000026	11 255,85
84	подогреватель сетевой ПСВ-45-115	инв. N00000027	11 255,85
85	подставка под двухвинтовую линейную машину	инв.N00000139	1 088 590,09
86	подъемник м П-238	инв. N00000112	0,00
87	подъемник м П-238	инв. N00000113	0,00
88	подъемник м П-23 8	инв. N00000114	0,00
89	подъемник м П-238	инв. N00000115	0,00
90	полуавтомат сварной	инв. N00000042	7 432,35
91	полуавтомат сварной(Кемни)	инв. N0000003 6	7 155,62
92	полуавтомат сварной(Кемни)	инв. N0000003 5	7 155,62
93	полуавтомат сварной(Кемни)	инв. N0000003 4	7 155,62
94	портативный анализатор	инв.N00000128	3 655,84
95	пресс однокривошинный м.К2 ИОВ	инв.N00000025	17 120,04
96	прибор дозиметрич. контроля СРП-88	инв.N00000050	5 589,06
97	прибор дозиметрич. контроля СРП-88	инв.N00000049	2 698,08
98	сигнализатор СОУ с внешним устройством	инв.N00000129	7 391,62
99	станок для заточки дисков Пил.РЬ692	инв. N00000024	17 826,97
100	станок наматочный ОРН-0,5 М2	инв. N00000102	1 970,49
101	сушильный шкаф	инв. N00000040	31 518,81
102	токарно -винторезный станок 1М63	инв. N00000081	468 170,58
103	токарно -винторезный станок 1М63	инв. N00000082	468 170,58
104	токарно -винторезный станок 1М63	инв.N00000083	468 170,58
105	токарно -винторезный станок 1М63	инв. N00000084	468 170,58
106	трансформатор силовой ТМ400	инв. N00000091	4 791,70
107	трансформатор силовойТМЗ-3/1000	инв. N00000020	9 669,19
108	трансформатор ТМ 1000	инв. N00000021	10 089,41
109	трансформатор ТМ250	инв.N00000023	3 505,61

N п/п	Наименование основного средства	Инвентарный номер	Стоимость
ПО	трансформатор ТЭСИ 380/36 4кВТ	инв. N00000136	2 809,50
111	установка м ВКСР-200	инв. N00000028	50 700,37
112	фекальный насос	инв.N00000118	755,50
113	фекальный насос	инв.N00000119	755,50
114	фильтр ионообменный	инв. N00000103	7215,35
115	холодильные агрегаты	инв. N00000029	3 937,80
116	шахтно-ванная печь для переплавки N2	инв. N0000007 5	8 290 281,37
117	шкаф холодильный	инв. N00000174	1 082,72
118	эконмайзер к котлу	инв. N00000092	4 095,53
119	эконмайзер к котлу	инв. N00000093	4 095,53
120	эконмайзер к котлу	инв. N00000094	4 095,53
121	эконмайзер к котлу	инв. N00000095	4 095,53
122	эл./тельфер 1т-6м	инв. N00000176	4 952,37
123	эл./тельфер 1т-6м	инв. N00000177	4 952,37
124	эл./тельфер 1т-6м	инв. N00000178	4 952,37
125	эл./тельфер 1т-6м	инв. N00000179	4 952,37
126	эл.двигатель АИР 132 М4	инв. N0000013 8	2 663,06
127	электронагревательное оборудование	инв. N00000061	27 104,74
128	электропечь САТ0,25 с трансформатором	инв. N00000056	3 554,58
129	электрофер	инв. N00000104	0,00
130	эстакада для погрузки	инв. N00000124	1 119,98
	Итого:		22 913 515,27

Взыскать с Закрытого акционерного общества "Серпуховский литейномеханический завод" 4000 руб. расходов по госпошлине по иску, 1000 руб. госпошлины по апелляционной жалобе в пользу Открытого акционерного общества Акционерный коммерческий банк Развития Лесной промышленности (ОАО АКБ "Леспромбанк")

В остальной части решение оставить без изменения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В. Дегтярева

Судьи

Е.В. Бодрова О.Б. Чепик