Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 апреля 2010 г. N А40-86170/09-48-720

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 апреля 2010 г. N 09АП-27466/2009

г. Москва

"07" апреля 2010 г.

Дело N А40-86170/09-48-720

Резолютивная часть постановления объявлена "05" апреля 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен "07" апреля 2010 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Мартыновой Е. Е.

Судей Смирнова О.В., Кузнецовой И.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Смирновой Ю.Е.

рассмотрев в открытом судебном заседании по правилам первой инстанции

дело N А40-86170/09-48-720

по иску ХАНТЫ-МАНСИЙСКОГО БАНКА (ОАО)

к ООО "Агропромышленная компания "Аркада", ЗАО "Мелькрукк", ОАО "Унечский комбинат хлебопродуктов", ОАО "Хлебогор", ООО "Казанская инвестиционная компания", ООО "Колос", ОАО "Аркада"

о взыскании 7.524.468 руб. 62 коп.

при участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен;

от ответчиков:

от ООО "Агропромышленная компания "Аркада" - Кожевникова Е.Ю. по доверенности от 17.04.2009;

от ЗАО "Мелькрукк" - Строганов Д.И. по доверенности от 25.09.2009 N 119;

от ОАО "Унечский комбинат хлебопродуктов" - Кожевникова Е.Ю. по доверенности от 24.02.2010 N 21/2010;

от ОАО "Хлебогор" - Кожевникова Е.Ю. по доверенности от 24.02.2010;

от ООО "Казанская инвестиционная компания" - не явился, извещен;

от ООО "Колос" - не явился, извещен;

от ОАО "Аркада" - Строганов Д.И. по доверенности от 21.09.2009;

УСТАНОВИЛ

ХАНТЫ-МАНСИЙСКИЙ БАНК (ОАО) (далее - истец) обратился в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ООО "Агропромышленная компания "Аркада", ЗАО "Мелькрукк", ОАО "Унечский комбинат хлебопродуктов", ОАО "Хлебогор", ООО "Казанская инвестиционная компания", ООО "Колос", ОАО "Аркада" (далее - ответчики) о взыскании солидарно купонного дохода за 2-ой купонный период и взыскания с эмитента процентов за несвоевременную выплату доходов по облигациям (с учетом уточнения исковых требований).

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 10 ноября 2009 года исковые требования ХАНТЫ-МАНСИЙСКОГО БАНКА (ОАО) удовлетворены.

Не согласившись с принятым решением, ОАО "Унечский комбинат хлебопродуктов", ЗАО "Мелькрукк", ОАО "Хлебогор", ОАО "Аркада" обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят отменить решение суда от 10 ноября 2009 года.

В обоснование апелляционных жалоб идентичных по своему содержанию указано, что дело рассмотрено в отсутствие ОАО "Аркада" и ООО "Агропромышленная компания "Аркада" не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, истцом не представлены доказательства того, что оферты были им акцептированы, в материалах дела отсутствуют доказательства владения истцом облигаций по состоянию на дату составления списков владельцев облигаций в целях выплаты купона.

Определением от 01 февраля 2010 года Девятый арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель ООО "Агропромышленная компания "Аркада", ОАО "Унечский комбинат хлебопродуктов", ОАО "Хлебогор" пояснил, что в иске в отношении взыскания задолженности с поручителей следует отказать.

Представитель ЗАО "Мелькрукк", ОАО "Аркада" возражает против удовлетворения исковых требований.

В соответствии со ст. 156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие представителей ХАНТЫ-МАНСИЙСКОГО БАНКА (ОАО), ООО "Казанская инвестиционная компания", ООО "Колос", надлежащим образом извещенных в порядке ст. 123 АПК РФ о времени и месте судебного заседания.

Девятый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, заслушав представителей сторон, присутствовавших в судебном заседании считает, что исковые требования ХАНТЫ-МАНСИЙСКОГО БАНКА (ОАО) подлежат удовлетворению частично, а именно, с ООО "Агропромышленная компания "Аркада", ООО "Казанская инвестиционная компания", ООО "Колос" подлежит взысканию в солидарном порядке в пользу истца сумма купонного дохода по второму купонному периоду в размере 7.479.074 руб. 79 коп., с ООО "Агропромышленная компания "Аркада" в пользу истца подлежат взысканию проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 45.393 руб. 83 коп.

Как следует из материалов дела, истец является владельцем неконвертируемых процентных документарных облигаций ООО "Агропромышленная компания "Аркада" на предъявителя с обязательным централизованным хранением серии 04 в количестве 100.001 шт., номинальной стоимостью 1.000 руб. каждая со сроком погашения: первых 20 % от номинальной стоимости облигаций выпуска в 1092-й день со дня начала размещения облигаций выпуска, вторых 20 % от номинальной стоимости облигаций выпуска в 1274-й день со дня начала размещения облигаций выпуска, оставшиеся 60 % от номинальной стоимости облигаций выпуска в 1456-й день со дня размещения начала размещения облигаций выпуска, размещенные по открытой подписке, государственный регистрационный номер 4-04-36071-К от 25.03.2008, что подтверждается отчетом/выпиской N 5023311 от 01.07.2009 некоммерческого партнерства "Национальный депозитарный центр".

Владелец облигаций имеет право на получение фиксированного в ней процента от непогашенной части номинальной стоимости облигаций (купонного дохода), порядок определения которого указан которого в п. 9.1.2 Проспекта ценных бумаг.

В соответствии с сообщением эмитента, опубликованным в соответствии с требованиями положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденного приказом ФСФР от 10.10.2006 N 06-117/пз-н, датой начала размещения облигаций является 28.05.2008.

В официальном сообщении Эмитента о существенных фактах "Сведения о начисленных и (или) выплаченных доходах по ценным бумагам эмитента", "Сведения о сроках исполнения обязательств эмитента перед владельцами ценных бумаг", опубликованном на официальном сайте Эмитента в сети Интернет, указано, что размер процентов, подлежащих выплате на одну облигацию по второму купону - 74 рубля 79 копеек, дата выплаты доходов по второму купону - 27 мая 2009 года.

Между тем, выплата купона не состоялась.

В силу п. 9.1.2 решения о выпуске ценных бумаг и в соответствии со ст. 810, ст. 811 ГК РФ эмитент обязан возвратить владельцам при погашении облигаций их номинальную стоимость и выплатить купонный доход по облигациям в срок и в порядке, предусмотренные условиями решения о выпуске ценных бумаг и проспекта ценных бумаг.

Поручителями за неисполнение обязательств эмитента по выплате купонного дохода являются на основании безотзывной оферты от 05.05.2008 N 06/БО-2008 ОАО "Хлебогор", на основании безотзывной оферты от 08.05.2008 ЗАО "Мелькрукк", на основании безотзывной оферты от 07.05.2008 ОАО "Унечский комбинат хлебопродуктов", на основании безотзывной оферты от 07.05.2008 ОАО "Аркада".

В соответствии с подп. "з" п. 9.1.2 Проспектом ценных бумаг в качестве солидарных поручителей за неисполнение обязательств эмитента выступают ООО "Зерновая компания "Аркада-Интер" и ООО "Аркада-Центр".

Согласно ч. 1 ст. 363 ГК РФ при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

В силу ч. 2 упомянутой статьи поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Вместе с тем, требования истца о взыскании в солидарном порядке с ЗАО "Мелькрукк", ОАО "Унечский комбинат хлебопродуктов", ОАО "Хлебогор" не могут признаны обоснованными по следующим основаниям.

Согласно с ч. 1 ст. 167 ГК РФ недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.

Решением Арбитражного суда Брянской области от 20.05.2009 N А09-2033/09, вступившим в законную силу, признана недействительной безотзывная оферта ОАО "Унечский комбинат хлебопродуктов" от 07.05.2008.

Решением Арбитражного суда Брянской области от 27.05.2009 N А09-2034/09, вступившим в законную силу, признана недействительной безотзывная оферта ЗАО "Мелькрукк" от 08.05.2008.

Решением Арбитражного суда Брянской области от 20.05.2009 N А09-2035/09, вступившим в законную силу, признана недействительной безотзывная оферта ОАО "Хлебогор" от 05.05.2008.

Учитывая изложенное, в связи с признанием недействительными безотзывных оферт, основанные на ней договоры поручительства между ОАО "Унечский комбинат хлебопродуктов", ЗАО "Мелькрукк", ОАО "Хлебогор" и истцом являются недействительными.

Также не подлежат удовлетворению требования истца о взыскании в солидарном порядке с ОАО "Аркада" купонного дохода за 2-ой купонный период, поскольку безотзывная оферта от 07.05.2008 адресованная неограниченному числу лиц была совершена до регистрации отчета об итогах выпуска облигаций ООО "АПК "Аркада". В эмиссионных документах и соответственно облигациях, приобретенных банком на содержится указание на ОАО "Аркада", как лицо, предоставившего обеспечение по облигациям.

Таким образом, Девятый арбитражный апелляционный суд приходит к выводу о несоблюдении формы договора поручительства.

Проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 45.393 руб. 83 коп. подлежат взысканию только с ООО "Агропромышленная компания "Аркада".

В силу ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. В то же время, согласно части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Учитывая изложенное, исковые требования ХАНТЫ-МАНСИЙСКОГО БАНКА (ОАО) подлежат удовлетворению в части взыскания в солидарном порядке с ООО "Агропромышленная компания "Аркада", ООО "Казанская инвестиционная компания", ООО "Колос" в пользу истца суммы купонного дохода по второму купонному периоду в размере 7.479.074 руб. 79 коп., с ООО "Агропромышленная компания "Аркада" в пользу истца процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 45.393 руб. 83 коп.

Судебные расходы распределяются в порядке ст. 110 АПК РФ.

Учитывая вышеизложенное, руководствуясь статьями 309, 310, 810, 811 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьями 110, 176, 266-268, пунктом 2 статьи 269, пунктом 4 части 1 статьи 270, частью 2 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 10 ноября 2009 года по делу N А40-86170/09-48-720 отменить.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Агропромышленная компания "Аркада", Общества с ограниченной ответственностью "Казанская инвестиционная компания", Общества с ограниченной ответственностью "Колос" в солидарном порядке в пользу ХАНТЫ-МАНСИЙСКОГО БАНКА (ОАО) сумму купонного дохода по второму купонному периоду в размере 7.479.074 руб. 79 коп.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Агропромышленная компания "Аркада" в пользу ХАНТЫ-МАНСИЙСКОГО БАНКА ОТКРЫТОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 45.393 руб. 83 коп.

В удовлетворении остальных исковых требований ХАНТЫ-МАНСИЙСКОГО БАНКА ОТКРЫТОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО отказать.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Агропромышленная компания "Аркада" в пользу ХАНТЫ-МАНСИЙСКОГО БАНКА ОТКРЫТОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО государственную пошлину по иску в размере 16.525 руб. 44 коп.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Казанская инвестиционная компания" в пользу ХАНТЫ-МАНСИЙСКОГО БАНКА ОТКРЫТОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО государственную пошлину по иску в размере 16.298 руб. 45 коп.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Колос" в пользу ХАНТЫ-МАНСИЙСКОГО БАНКА ОТКРЫТОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО государственную пошлину по иску в размере 16.298 руб. 45 коп.

Взыскать с ХАНТЫ-МАНСИЙСКОГО БАНКА ОТКРЫТОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО в пользу Открытого акционерного общества "Унечский комбинат хлебопродуктов" государственную пошлину по апелляционной жалобе в размере 1000 руб.

Взыскать с ХАНТЫ-МАНСИЙСКОГО БАНКА ОТКРЫТОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО в пользу Закрытого акционерного общества "Мелькрукк" государственную пошлину по апелляционной жалобе в размере 1000 руб.

Взыскать с ХАНТЫ-МАНСИЙСКОГО БАНКА ОТКРЫТОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО в пользу Открытого акционерного общества "Хлебогор" государственную пошлину по апелляционной жалобе в размере 1000 руб.

Взыскать с ХАНТЫ-МАНСИЙСКОГО БАНКА ОТКРЫТОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО в пользу Открытого акционерного общества "Аркада" государственную пошлину по апелляционной жалобе в размере 1000 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Е. Мартынова

Судьи

О.В. Смирнов И.И. Кузнецова