Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от г. N 09АП-20142/2010

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 сентября 2010 г. N 09АП-20141/2010, 09АП-20142/2010

г. Москва

Дело N А40-44522/10-34-392

20 сентября 2010 г.

N 09АП-20141/2010-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 13 сентября 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 сентября 2010 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.С. Гарипова

судей И.И. Кузнецовой, Е.Е. Мартыновой

при ведении протокола судебного заседания председательствующим судьей

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ООО "МИРАКС ГРУПП" и ООО "МОЙНТ"

на решение Арбитражного суда г.Москвы от 29.06.2010

по делу N А40-44522/10-34-392, принятое судьей Михайловой Л. В.

с участием арбитражных заседателей Вильдянова Ф.А., Коновалова А.В.

по иску ОАО "НОМОС-БАНК"

к ЗАО СК "СТРОЙМОНТАЖ", ООО "МИРАКС ГРУПП", ООО "МОЙНТ"

о взыскании 186 955 102 руб. 77 коп.

при участии:

от истца: О.А. Храпач по дов. от 25.11.2009

от ответчиков: ЗАО СК "СТРОЙМОНТАЖ" - Н.Н. Кудрявцев по дов. от 03.06.2010

ООО "МИРАКС ГРУПП" - не явился, извещен

ООО "МОЙНТ" - Д.В. Ястребов по дов. от 03.06.2010 (после перерыва не явился)

УСТАНОВИЛ:

ОАО "НОМОС-БАНК" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением к ЗАО СК "СТРОЙМОНТАЖ", ООО "МИРАКС ГРУПП", ООО "МОЙНТ" (далее - ответчики) о взыскании солидарно 186 955 102 руб. 77 коп., в том числе 169 091 000 руб. - стоимость облигаций, 15 987 554 руб. 05 коп. - купонный доход за первый и второй купонный период, 1 496 455 руб. 35 коп. - накопленный купонный доход за третий купонный период по состоянию на 05.04.10г. и 380 093 руб. 37 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами.

Арбитражный суд города Москвы решением от 29.06.2010 заявленные требования удовлетворил в части взыскания 186 937 289 руб. 16 коп., а именно 169 091 000 руб. номинальной стоимости облигаций, 17 484 009 руб. 40 коп. купонного дохода, 362 279 руб. 76 коп. процентов. В остальной части иска отказано.

В решении суда указано, что эмитентом не выплачен купонный доход по облигациям за первый и второй купонные периоды, а также не произведено частичное погашение облигаций, доказательств оплаты, в нарушение ст. 65 АПК РФ, ответчиками не представлено. При этом суд считает не обоснованным применение истцом в расчете различных ставок рефинансирования ЦБ РФ, поскольку в соответствии со ст. 395 ГК РФ при взыскании процентов в судебном порядке подлежит применению ставка рефинансирования ЦБ РФ на день подачи иска или принятия судом решения; таким образом, применив ставку 8,25% годовых, действующую на день подачи иска, согласно произведенному судом перерасчету, размер процентов составляет 362 279 руб. 76 коп.

Не согласившись с принятым решением, ООО "МИРАКС ГРУПП", ООО "МОЙНТ" подали аналогичные по содержанию апелляционные жалобы, в которых просят отменить решение суда и отказать в удовлетворении требований.

В обоснование своей позиции ответчики указывают, что в материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие, что спорные ценные бумаги в виде облигаций документарных неконвертируемых процентных на предъявителя серии 03 с обязательным централизованным хранением с возможностью досрочного погашения поступили в его собственность в заявленном им количестве на основании возмездной гражданско-правовой сделки или на ином законном основании; что истец должен доказать суду тот факт, что оплата на его счет действительно со стороны ответчиков не поступала; что из материалов дела не следует, что истец предъявил выписку со счета, на который должны были поступать денежные средства, следовательно, суд не установил, действительно ли не исполнялись обязательства ответчиками; что не наступил срок погашения номинальной стоимости облигаций по периоду к 17 июня 2010 года; что обязательным условием приобретения облигаций являлось открытие счёта депо в Некоммерческом партнёрстве "Национальный депозитарный центр" или депозитарии НДЦ; что не представлен сертификат; что истцом не представлены доказательства формирования, направления и получения списков владельцев ценных бумаг ответчиком, в которых был бы указан истец.

В соответствии со статьей 163 АПК РФ объявлялся перерыв в судебном заседании с 06 сентября по 13 сентября 2010 г.

В соответствии со ст. 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие ООО "МИРАКС ГРУПП", надлежащим образом извещенного в порядке ст. 123 АПК РФ о времени и месте судебного заседания.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель ЗАО СК "СТРОЙМОНТАЖ" поддержал доводы и требования жалоб, представитель истца возражал против их удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого решения проверены по доводам жалоб в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционных жалоб, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, истец является владельцем 169 091 000 шт. облигаций ООО "Миракс Групп", номинальной стоимостью каждой облигации - 1 000 руб., государственный регистрационный номер выпуска облигаций 4-04-36074-R.

Пунктом 7 Решения о выпуске ценных бумаг установлено право владельцев на получение купонного дохода. Порядок и сроки выплаты купонного дохода определены в п. 9. 3 Решения о выпуске ценных бумаг.

Срок выплаты купонного дохода за первый купонный период - 17.12.09г., за второй купонный период - 17.03.10г. Размер купонного дохода составил 15 987 554 руб. 05 коп., ставка по купонным периодам указана в сообщениях эмитента

Пунктом 9.2 Решения о выпуске ценных бумаг установлены сроки погашения облигаций, в том числе: по 2,2 процента номинальной стоимости облигаций погашаются 17.12.09г. и 17.03.10г.

Из материалов дел следует, что эмитентом не выплачен купонный доход по облигациям за первый и второй купонные периоды, а также не произведено частичное погашение облигаций. Доказательств иного, в нарушение ст. 65 АПК РФ ответчиками не представлено.

Пунктом 9.7. решения о выпуске ценных бумаг установлено, что просрочка исполнения обязательства по выплате очередного купонного дохода по облигациям на срок более 7 дней или отказ от исполнения указанного обязательства является дефолтом, при этом владельцы вправе потребовать выплаты непогашенной стоимости облигаций, купонного дохода, а также процентов в порядке ст. 395 ГК РФ.

Истец 04.02.10г. обратился к эмитенту с требованием о выплате номинальной стоимости облигаций, купонного дохода, а также процентов в порядке ст. 395 ГК РФ.

Согласно п. 9.7 и п. 12 Решения о выпуске ценных бумаг лицами, предоставившими обеспечение по спорному выпуску облигаций, являются - ЗАО "СК Строймонтаж" и ООО "МОЙНТ", при этом договор поручительства, считается заключенным с момента возникновения прав на облигации.

Согласно условиям Решения о выпуске ценных бумаг поручитель несет солидарную с эмитентом ответственность за неисполнение (ненадлежащее исполнение) эмитентом обязательств по облигациям, в том числе по выплате номинальной стоимости облигаций, купонного дохода, уплате процентов в порядке ст. 395 ГК РФ, судебных издержек.

Истец 04.02.10г. вручил поручителям требование о выплате номинальной стоимости облигаций, купонного дохода и начисленных в порядке ст. 395 ГК РФ процентов.

Доказательств оплаты, в нарушение ст. 65 АПК РФ, ответчиками не представлено.

Руководствуясь ст.ст. 361, 363, 421, 431, 362, 382, 310, 809, 811 ГК РФ, ФЗ "О рынке ценных бумаг", суд первой инстанции по указанным выше доводам правомерно требования частично удовлетворил.

В соответствии с ч. 1 ст. 816 ГК РФ выпуск и продажа облигаций представляет собой заключение договора займа между эмитентом (заемщиком) и держателем облигаций (займодавцем).

Облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента.

В силу ст. ст. 810, 811 ГК РФ эмитент обязан возвратить владельцам номинальную стоимость облигаций при погашении облигаций и выплатить купонный доход по облигациям в срок и в порядке, предусмотренные условиями решения о выпуске ценных бумаг.

Согласно ст. 2 ФЗ "О рынке ценных бумаг" владелец облигации имеет право на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

Истец право собственности на облигации подтвердил выпиской по счету депо, заверенной НДЦ.

Согласно ст. 65 АПК РФ доказать суду тот факт, что ответчиками осуществлена выплата истцу спорной суммы, должны были они, а не истец как владелец ценных бумаг обратное.

Требования истца о выплате стоимости облигаций обусловлены фактом того, что эмитент допустил дефолт.

Сертификат представлен в материалы дела, отсутствие истца в списке владельцев ценных бумаг не доказано, при том что истец представил выписку со счета.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда, в связи с чем апелляционные жалобы удовлетворению не подлежат.

Нарушений судом первой инстанции норм процессуального права не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 29.06.2010 по делу N А40-44522/10-34-392 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

И.И. Кузнецова Е.Е. Мартынова