Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 9 ноября 2010 г. N А40-30681/10-87-229.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 9 ноября 2010 г. N 09АП-24159/2010

г. Москва

Дело N А40-30681/10-87-229

09 ноября 2010 г.

N 09АП-24159/2010-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 11 октября 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 09 ноября 2010 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Валиева В.Р.

судей Трубицына А.И., Лаврецкой Н.В.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Никифоровой А.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "Энергокомфорт. Единая Карельская сбытовая компания"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 16.07.2009г.

по делу N А40-30681/10-87-229, принятого судьей Семушкиной В.Н.,

по иску НП "Совет рынка"

к ответчику ООО "Энергокомфорт. Единая Карельская сбытовая компания"

о взыскании 1 370 000 руб.

в судебном заседании участвуют:

от истца: Богатов Д.В. (по доверенности N СР-07/10-58 от 01.04.2010)

от ответчика: Губанова Е.С. (по доверенности N 27 от 11.01.2010)

УСТАНОВИЛ

Некоммерческое партнерство "Совет рынка по организации эффективной системы оптовой и розничной торговли электрической энергией и мощностью (далее НП "Совет рынка", истец) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к ООО "Энергокомфорт. Единая Карельская сбытовая компания (далее - ответчик) о взыскании 1 370 000 руб. - суммы вступительного (единовременного) членского взноса (согласно принятому в порядке ст. 49 АПК РФ заявления об уменьшении исковых требований).

Правовыми основаниями иска указаны ст.ст. 307, 309 ГК РФ, п.2 ст. 13 ФЗ "О некоммерческих организациях", согласно которому требования учредительных документов некоммерческой организации обязательны для исполнения самой некоммерческой организацией, ее учредителями и членами.

В качестве фактических объектов иска истец указал на неисполнение ответчиком п.п. 4.5.4., 4.7. Устава НП "Совет рынка", устанавливающих обязанность ответчика как члена Партнерства уплатить вступительный (единовременный) членский взнос в срок не позднее 10 календарных дней с даты поступления письменного уведомления о приеме в Партнерство.

Решением суда от 16 июля 2010 г. иск удовлетворен в размере принятого уменьшения.

При этом суд исходил из установленной в п.1 ст. 35 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" процедуры получения юридическим лицом статуса субъекта оптового рынка, участника обращения электрической энергии на оптовом рынке, предусматривающей, в том числе, вступление в члены Совета рынка и неисполнения ответчиком п. 4.5.4. Устава НП "Совет рынка" об обязанности уплатить (единовременный) вступительный членский взнос в размере 5 000 000 руб. в полном объеме, в связи с чем на основании ст.ст. 309, 310 ГК РФ удовлетворил заявленные требования.

Довод ответчика о признании НП "Совет рынка" решением Федеральной антимонопольной службы от 25 марта 2009 г. по делу N 1 10/108-08 лицом, нарушившим часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" путем злоупотребления доминирующим положением, результатом которого явилось ущемление интересов других лиц, а именно:

- создание препятствий доступу хозяйствующим субъектам на оптовый рынок электроэнергии и мощности посредством установления вступительного членского взноса в размере 5000 000 рублей;

- неправомерное взимание текущих (регулярных) членских взносов с хозяйствующих субъектов, не являющихся членами НП "Совет рынка" (в силу неуплаты вступительного членского взноса согласно пункту 4.5.4 Устава).

суд отклонил, сославшись на судебные акты по делу N А40-49507/09-149-318, которым установлено, что решение Наблюдательного Совета от 03.10.2008 г. об установлении размера вступительного членского взноса не противоречит законодательству РФ.

С решением не согласился ответчик и подал апелляционную жалобу, в которой просит состоявшееся по делу решение отменить и принять новый судебный акт об отказе в иске.

По мнению заявителя жалобы, суд не оценил действия истца как злоупотребление правом в порядке ст. 10 ГК РФ.

Истец просит решение суда оставить в силе, представил отзыв на апелляционную жалобу от 01.10.2009 г. N СР-02/10-13734, в которой указывает, что установление в договорах монопольно высоких цен не является основание для признания сделок недействительными и применения последствий недействительности в виде возврата уплаченных во исполнение сделок сумм, а так же считает, что поскольку, ни в решении и предписании ФАС России, ни в судебных актах по делу N А40-49507/09-149-318, не содержится вывода о том, что взимание вступительного (единовременного) членского взноса в сумме 5 000 000 руб. является незаконным, иск удовлетворен правомерно.

Заслушав доводы и возражения представителей сторон, исследовав и оценив в совокупности все доказательства по делу, судебная коллегия находит решение суда от 16 июля 2010 г. подлежащим отмене в связи со следующим.

Как усматривается из материалов судебного дела, Некоммерческое партнерство "Совет рынка по организации эффективной системы оптовой и розничной торговли электрической энергией и мощностью" (далее - Партнерство) в соответствии со ст. 33 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" является некоммерческой организацией, которая образована в форме некоммерческого партнерства и объединяет на основе членства субъектов электроэнергетики и крупных потребителей электрической и тепловой энергии.

В соответствии с п. 3.1 Устава целями создания Партнерства являются обеспечение функционирования коммерческой инфраструктуры рынка, эффективной взаимосвязи оптового и розничных рынков, формирование благоприятных условий для привлечения инвестиций в электроэнергетику и наличие общей позиции участников оптового и розничных рынков при разработке нормативных документов, регулирующих функционирование электроэнергетики, организация на основе саморегулирования эффективной системы оптовой и розничной торговли электрической энергией, мощностью, иными товарами и услугами, допущенными к обращению на оптовом и розничных рынках, в целях обеспечения энергетической безопасности Российской Федерации, единства экономического пространства, свободы экономической деятельности и конкуренции на оптовом и розничных рынках, соблюдения баланса интересов производителей и покупателей электрической энергии и мощности, удовлетворения общественных потребностей в надежном и устойчивом снабжении электрической энергией.

Согласно п. 1 ст. 35 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ (ред. от 23.11.2009) "Об электроэнергетике" порядок получения юридическим лицом статуса субъекта оптового рынка, участника обращения электрической энергии на оптовом рынке представляет собой совершение им всех установленных процедур, необходимых для начала работы на оптовом рынке, в том числе: проведение мероприятий технического характера, необходимых для получения статуса субъекта оптового рынка; проведение иных мероприятий, предусмотренных правилами оптового рынка; вступление в члены совета рынка и подписание договора о присоединении к торговой системе оптового рынка.

Порядок вступления в члены НП "Совет рынка" и обязанности членов НП "Совет рынка" установлены разделом IV Устава НП "Совет рынка".

В соответствии с п. 4.1 Устава НП "Совет рынка" членами Партнерства являются субъекты электроэнергетики и крупные потребители электрической и тепловой энергии, в том числе, продавцы и покупатели электрической энергии (мощности), являющиеся субъектами оптового рынка, участниками обращения электрической энергии на оптовом рынке, организации, обеспечивающие функционирование коммерческой и технологической инфраструктуры оптового рынка, иные организации, осуществляющие деятельность в области электроэнергетики, а также организации, вступающие в Партнерство в целях исполнения п. 1 ст. 35 ФЗ "Об электроэнергетике", а именно: получения статуса субъекта оптового рынка, участника обращения электрической энергии на оптовом рынке.

Согласно п. 4.5.1 Устава НП "Совет рынка" юридическое лицо, желающее вступить в Члены НП "Совет рынка" (далее - организация), подает на имя Председателя Наблюдательного совета Партнерства письменное заявление о вступлении в Члены Партнерства, гарантийное письмо об оплате вступительного (единовременного) членского взноса в имущество НП "Совет рынка" и иные необходимые документы, перечень которых установлен Положением о Членах Партнерства, утвержденным решением Наблюдательного совета НП "Совет рынка" (Протокол N 19 от 12 сентября 2008 года).

Ответчик 02.10.2008 подал заявление о вступлении в члены НП "Совет рынка" и анкету кандидата в члены НП "Совет рынка" (л.д.33-37).

Истец в соответствии с п.п. 4.5.2., 4.5.3. Устава НП "Совет рынка" направил ответчику уведомление о приеме в члены НП "Совет рынка" с приложением выписки из протокола N 21/2008 заседания наблюдательного совета 03.10.2008, уведомления для оплаты членских взносов (л.д.39-43).

Согласно п. 4.5.4. Устава НП "Совет рынка" кандидат в члены партнерства обязан уплатить вступительный (единовременный) членский взнос в имущество партнерства в срок не позднее 10 календарных дней с даты получения им письменного уведомления о приеме в партнерство.

Внеочередным Общим собранием Членов Партнерства вступительный (единовременный) членский взнос определен в размере 5 000 000 рублей (Протокол от 17.10.2003 г. N 10).

С 03.09.08г. в соответствии с новой редакцией Устава НП "Совет рынка" утвержденной годовым Общим собранием Членов Партнерства 28.07.08г., принятие решения об утверждении размера вступительного (единовременного) членского взноса отнесено к компетенции Наблюдательного совета (пп. 17 п. 8.1 Устава).

Решением Наблюдательного совета НП "Совет рынка" от 03.10.08г. размер вступительного членского взноса, установленный внеочередным Общим собранием Членов Партнерства 17.10.03г. в размере 5.000.000 руб. был оставлен без изменения.

Пунктом 4.7 Устава НП "Совет рынка" определено, что Члены Партнерства обязаны, в том числе: соблюдать требования Устава и иных внутренних документов Партнерства; соблюдать (исполнять) установленные Наблюдательным советом Партнерства требования к Членам Партнерства; своевременно вносить вступительный (единовременный) и текущие (регулярные) членские взносы; нести установленную законодательством Российской Федерации, а также установленную Наблюдательным советом Партнерства в соответствии с положениями Устава ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей, в том числе за невнесение или несвоевременное внесение вступительного (единовременного) и текущих (регулярных) членских взносов.

Судом установлено, что ответчик вступительный (единовременный) членский взнос оплатил в сумме 3 630 000 руб. Долг составляет 1 370 000 руб., в связи с чем суд удовлетворил требование на основании ст.ст. 309, 310 ГК РФ.

Между тем, суд первой инстанции не учел следующее, в соответствии с разъяснениями, данными в п.1 Постановления Пленума ВАС РФ "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства N 30 от 30.06.2008 г.

"Согласно части 1 статьи 2 Федерального закона "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции, Закон) антимонопольное законодательство основывается на Конституции Российской Федерации и Гражданском кодексе Российской Федерации (далее - ГК РФ).

К нормам ГК РФ, на которых основано антимонопольное законодательство, относятся, в частности, статья 1 ГК РФ, которой установлен запрет на ограничение гражданских прав и свободы перемещения товаров, кроме случаев, когда такое ограничение вводится федеральным законом (при этом к числу законов, вводящих соответствующие ограничения, относится и Закон о защите конкуренции), и статья 10 ГК РФ, запрещающая использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции и злоупотребление доминирующим положением на рынке.

Закон о защите конкуренции формулирует требования для хозяйствующих субъектов при их вступлении в гражданско-правовые отношения с другими участниками гражданского оборота."

Таким образом, применительно к настоящему делу Решение и предписание ФАС России по делу N 1/108-08 от 25.03.2009 г. в отношении НП "Совет рынка" и ОАО "АТС", которым признано НП "Совет рынка", нарушившим часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" путем злоупотребления доминирующим положением, результатом которого явилось ущемление интересов других лиц, а именно:

- создание препятствий доступу хозяйствующим субъектам на оптовый рынок электроэнергии и мощности посредством установления вступительного членского взноса в размере 5000 000 рублей;

- неправомерное взимание текущих (регулярных) членских взносов с хозяйствующих субъектов, не являющихся членами НП "Совет рынка" (в силу неуплаты вступительного членского взноса согласно пункту 4.5.4 Устава).

Признано НП "Совет рынка" нарушившим часть 3 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" путем координации экономической деятельности хозяйствующих субъектов, приводящей к созданию препятствий доступу на оптовый рынок электроэнергии и мощности, а также установлению условий членства в НП "Совет рынка" в виде вступительного (единовременного) членского взноса в размере 5 000 000 рублей, что может иметь своим результатом ограничение конкуренции, означало обязанность суда первой инстанции оценить действия НП "Совет рынка" по взысканию в судебном порядке 1 370 000 руб. суммы, недоплаченной до суммы 5 000 000 руб., признанной создающей препятствия для доступа хозяйствующих субъектов на оптовый рынок электроэнергии и мощности на предмет их соответствия ч.1 ст. 10 ГК РФ, прямо устанавливающей недопустимость использования гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребления доминирующим положением на рынке.

Общее правоприменительное толкование ст. 10 ГК РФ дано в последнем абзаце п.5 Информационного письма Президиума ВАС РФ N 127 от 25.11.2008 г. следующим образом: " Как следует из статьи 10 Кодекса, отказ в защите права лицу, злоупотребившему правом, означает защиту нарушенных прав лица, в отношении которого допущено злоупотребление. Таким образом, непосредственной целью названной санкции является не наказание лица, злоупотребившего правом, а защита прав лица, потерпевшего от этого злоупотребления. Следовательно, для защиты нарушенных прав потерпевшего суд может не принять доводы лица, злоупотребившего правом, обосновывающие соответствие своих действий по осуществлению принадлежащего ему права формальным требованиям законодательства. Поэтому упомянутая норма закона может применяться как в отношении истца, так и в отношении ответчика."

В отношении настоящего дела данное толкование ст. 10 ГК РФ означает недопустимость принятия доводов НП "Совет рынка" об отсутствии выводов в решении, предписании ФАС России и судебных актах по делу N А40-49507/09-149-318 о признании недействительными решений Наблюдательного Совета НП "Совет рынка" от 03.10.2008 г. и 26.12.2008 г., определяющих размер вступительного (единовременного) членского взноса в сумме 5 000 000 руб.

Более того, ссылка НП "Совет рынка" на последний абзац страницы Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда N 09АП-18519/2009-АК по делу NА40-49507/09-149-318 о законности решений Наблюдательного Совета НП "Совет рынка" дана в отрыве от общего смысла последнего абзаца стр.6 Постановления Девятого арбитражного апелляционного суда N09АП-18519/2009-АК по делу NА40-49507/09-149-318, констатировавшего, что решение Наблюдательного Совета НП "Совет рынка" от 03.10.2008 г. и от 26.12.2008 г. приняты без оценки возможных последствий для субъектов оптового рынка, что размер членского взноса в 5 000 000 руб. привел к созданию препятствий для доступа хозяйствующих субъектов на оптовый рынок электроэнергии (мощности).

Таким образом, решение суда об удовлетворении иска привело, по сути, к довзысканию в судебном порядке с ответчика членского взноса в размере 5 000 000 руб., установление которого в таком размере признано решением ФАС России по делу N 1 10/108-08 от 25.03.2009 г. как создание препятствий доступу хозяйствующих субъектов на оптовый рынок электроэнергии и мощности.

То есть суд первой инстанции удовлетворил требования нарушителя антимонопольного законодательства в отношении допущенного им же злоупотребления доминирующим положением, что противоречит ч.1 ст. 10 ГК РФ и Постановлению Девятого арбитражного апелляционного суда N 09АП-18519/2009-АК по делу N А40-49507/09-149-318.

Более того, суд не принял во внимание, что согласно письменным объяснениям истца размер вступительного (единовременного) членского взноса решением Наблюдательного Совета НП "Совет рынка" от 30.10.2009 г. установлен в сумме 1 000 000 руб.

Таким образом, предъявление нарушителем антимонопольного законодательства 17 марта 2010 г. гражданско-правового иска в отношении лица, оплатившего в счет единовременного членского взноса сумму более 1 000 000 руб. является, по сути, продолжением действий, направленных на злоупотребление своим доминирующим положением.

Довод истца о том, что установление в договоре монопольно высоких цен не является основанием для признания сделок недействительными и применение последствий недействительности сделок не подлежит оценке по настоящему делу, так как спор о признании сделок недействительными и применение последствий недействительности в данном деле не рассматривается.

Ссылка истца на ст. 13 ФЗ "О некоммерческих организациях" отклоняется судебной коллегией, так как согласно ст. 14 названного закона учредительными документами некоммерческого партнерства является устав, учредители некоммерческого партнерства вправе заключить учредительный договор, то есть решения Наблюдательного Совета НП "Совет рынка" не являются учредительными документами.

Более того, нарушение антимонопольного законодательства в форме злоупотребления доминирующим положением не отвечает требованиям ст. 8 ФЗ "О некоммерческих организациях" о содействии членам партнерства в осуществлении их деятельности и, по сути, противоречит цели создания самого НП "Совет рынка", так как "поддержка" своих членов путем установления для них монопольно высоких взносов не соответствует принципу формирования благоприятных условий для привлечения инвесторов в электроэнергетику (п. 3.1. "Цены и виды деятельности партнерства" Устава НП "Совет рынка").

Госпошлина в части уменьшения размера исковых требований подлежит возврату истцу из бюджета в сумме 29 375,48 руб. (ст. 333.22 НК РФ).

Расходы ответчика по оплате госпошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на истца в сумме 2 000 руб. (ст. 110 АПК РФ).

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 266-268, ч.2 ст. 269, п.3 ч.1 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда города Москвы от 16 июля 2010 года по делу N А40-30681/10-87-229 отменить. В иске отказать.

Взыскать с НП "Совет рынка" в пользу ООО "Энергокомфорт. Единая Карельская сбытовая компания" 2 000 руб. - в возмещение расходов по оплате госпошлины за рассмотрение апелляционной жалобы.

Возвратить НП "Совет рынка" 29 375, 48 руб. - госпошлины, уплаченной по платежному поручению N 340 от 11.03.2010 из федерального бюджета.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.Р. Валиев

Судьи

А.И. Трубицын Н.В. Лаврецкая