Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 января 2010 г. N 09АП-27290/2009

город Москва

09АП-27290/2009-ГК

29 января 2010 г.

Дело N А40-64626/09-81-416

Резолютивная часть постановления объявлена 26 января 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 января 2010 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Левченко Н.И.,

судей Лаврецкой Н.В., Расторгуева Е.Б.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Салахетдиновым Р.Т.

рассмотрев в открытом судебном заседании

апелляционную жалобу ОАО "Мосэнергосбыт" на решение Арбитражного суда города Москвы от 06 ноября 2009 года

по делу N А40-64626/09-81-416, принятое судьей О.И. Демьяновой,

по иску ОАО "Мосэнергосбыт" к ООО "Проектсервис холдинг"

о взыскании 6 736 981 руб. 50 коп.

при участии представителей:

истца: Козодой Н.В. - доверенность б/н от 15.01.2010

ответчика: Федоряченко Д.В. - доверенность N 1/С от 25.04.2009

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Мосэнергосбыт" (далее - ОАО "Мосэнергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковыми требованиями к Обществу с ограниченной ответственностью "Проектсервис холдинг" (далее - ООО "Проектсервис холдинг", ответчик) о взыскании 6 724 808 руб. 52 коп. задолженности по договору энергоснабжения и 12 172 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Решением суда первой инстанции в удовлетворении исковых требований отказано. При этом суд исходил из недоказанности истцом факта потребления электроэнергии ответчиком.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ОАО "Мосэнергосбыт" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить полностью и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований, поскольку судом первой инстанции при принятии оспариваемого судебного акта сделаны выводы не соответствующие материалам дела и фактическим обстоятельствам.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель истца поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение суда первой инстанции отменить и принять новое решение об удовлетворении иска.

Представитель ответчика против удовлетворения апелляционной жалобы возражал, по мотивам, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу, дополнительно указав на предпринятые ООО "Проектсервис холдинг" действия по расторжению договора энергоснабжения, так как жилые дома сданы в эксплуатацию и площадки механизации строительства жилых домов для энергоснабжения которой заключался договор не существует.

ООО "Проектсервис холдинг", выступавшее застройщиком жилых домов, выполнило обязательства по инвестиционному контракту на строительство жилых домов, которые сданы в эксплуатацию и заселены в 2008 году. По мнению ответчика, потребителями электроэнергии (абонентами) являются лица, проживающие в квартирах домов. Ответчику не принадлежит оборудование ТП -1457.

Рассмотрев апелляционную жалобу ОАО "Мосэнергосбыт", заслушав представителей сторон, исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального права и норм процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для изменения либо отмены решения от 06.11.2009 в связи со следующим.

Как установлено судом апелляционной инстанции, 01.01.2007 между истцом и ответчиком заключен договор энергоснабжения N 83101619 (далее - договор) площадки механизации строительства жилых домов в п. Голубое Солнечногорского района Московской области.

В соответствии с приложением N 2 к договору питающим центром (точкой поставки) является ТП-1439.

Заявляя исковые требований о взыскании 6 724 808 руб. 52 коп. за период с 01.02.2009 по 31.03.2009, истец произвел расчет за потребленную электроэнергию по среднесуточному потреблению, с учетом обнаружения безучетного потребления, в связи с подключением к ТП-1439 новой БКТП - 1457.

В отношении ответчика составлен акт от 11.03.2009 N 1-09 о неучтенном (бездоговорном) потреблении электроэнергии.

Составление акта о бездоговорном потреблении электроэнергии ответчиком и предъявление сетевой организацией стоимости бездоговорного потребления электроэнергии произведены в нарушение пунктов 152 и 156 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики.

В соответствии с пунктом 151 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правил) при выявлении фактов потребления электрической энергии, осуществляемого юридическими или физическими лицами в отсутствие заключенного в установленном порядке договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) и (или) с использованием энергопринимающих устройств, присоединенных к электрической сети сетевой организации с нарушением установленного порядка технологического присоединения энергопринимающих устройств юридических и физических лиц к электрическим сетям (далее - бездоговорное потребление электрической энергии), сетевая организация вводит в установленном порядке полное ограничение режима потребления электрической энергии в отношении лиц, осуществляющих бездоговорное потребление электрической энергии.

В силу пункта 152 Правил по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

Истцом не представлено доказательств на основании которых в акте указана начальная дата периода безучетного пользования - 01.06.2008.

Наличие при составлении акта представителя ответчика и его отказ от подписания акта истцом также не доказано надлежащим образом.

Исходя вышеизложенных обстоятельств, судом первой инстанции сделан правомерный вывод о недоказанности потребления ответчиком электроэнергии в заявленном истцом объеме и стоимости.

Кроме того, как следует из материалов дела согласно акту разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности электроустановок и сооружений напряжением выше 1000 В (л.д. 63-71) оборудование ТП-1439 и ТП-1457 находится на балансе ООО "Технокомплекс", а не ответчика.

На основании изложенного, доводы заявителя апелляционной жалобы признаются судом апелляционной инстанции необоснованными и подлежат отклонению.

Оснований, для отмены решения суда первой инстанции по доводам жалобы, а также безусловных, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 266 - 268, пунктом 1 статьи 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 06 ноября 2009 года по делу N А40-64626/09-81-416 оставить без изменения, апелляционную жалобу ОАО "Мосэнергосбыт" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Н.И. Левченко

Судьи

Н.В. Лаврецкая Е.Б. Расторгуев