Кредитные организации часто взаимодействуют с правоохранительными органами по вопросам представления сведений, составляющих банковскую тайну. Ряд практических проблем в данной сфере и сформировавшаяся по отдельным вопросам судебная практика подтолкнули к выработке рекомендаций, соблюдение которых банками преследует двоякую цель: быть на хорошем счету у клиента и не сводить счеты с государством.
Основания, порядок, субъекты и форма представления сведений должны быть прямо предусмотрены законом. В силу п. 1 ст. 857 ГК РФ банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте. Следовательно, любые сведения о клиенте (например, о переводах денежных средств без открытия счета в банке), даже не связанные с осуществлением безналичных расчетов (в рамках договора банковского счета) или операций со средствами во вкладе, - это банковская тайна, подлежащая разглашению на основании прямого указания закона.
Запросы налоговых органов...
Согласно подп. 10 п. 1 ст. 31 НК РФ (в редакции от 27.07.06 N 137-ФЗ) "налоговые органы вправе требовать от банков документы, подтверждающие факт списания со счетов налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента и с корреспондентских счетов банков сумм налогов, сборов, пеней и штрафов и перечисления этих сумм в бюджетную систему РФ". Сущность новелл заключается в следующем:
- банки дают сведения о перечисленных сборах и штрафах, а не только о налогах и пенях;
- понятие "списание" указывает на экономическую сущность, и результат банковской операции - зачисление в бюджетную систему денежных средств, предварительно выделенных (списанных) со счета налогоплательщика в банке. Поэтому норма НК РФ охватывает любые формы расчетов (платежными, а не только инкассовыми поручениями).
Как следует из п. 2 ст. 86 НК РФ, по запросу налогового органа банк выдает справки о наличии счетов, об остатках денежных средств на счетах (т.е. на конкретную дату - на начало и конец периода, указанного в запросе, но не о движении средств по счету), выписки по операциям на счетах. Очевидно, что сведения представляются при указании счета и наименования клиента.
Выписка по операциям на счетах содержит сведения, указанные в п. 2.1 раздела 2 части III Правил ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории РФ (утв. Положением ЦБР от 05.12.2002 N 205-П). При представлении сведений по запросу налогового органа выписка не сопровождается копиями каких-либо расчетных документов, относящихся к той или иной банковской операции (записи по счету).
Поэтому неправомерна практика истребования под видом "выписки по счету" подробной расшифровки всех операций по счетам клиента (с указанием основания платежа и выделением суммы налога по сделке и приложением расчетных и первичных документов клиента). Ведь подобных сведений нет и в реквизитах лицевого счета, из которого делается выписка, однако на банк перекладываются функции по проведению камеральной налоговой проверки, что недопустимо.
Недопустимость подмены понятия "справки по операциям и счетам", содержащегося в законе, термином "платежные документы, подтверждающие операции по счету", доказывает судебно-арбитражная практика (Постановление Президиума ВАС РФ от 26.07.2005 N 2338/05, Постановление ФАС СЗО от 13.01.2006 N А56-24716/2005, Постановление ФАС МО от 22.09.2003 N КА-А40/7054-03). При этом право налогового органа (а ему нередко придается широкое толкование) "получать от предприятий, учреждений, организаций (включая банки и иные финансово-кредитные учреждения), а также от граждан с их согласия справки, документы и копии с них, касающиеся хозяйственной деятельности налогоплательщика и необходимые для правильного налогообложения" (п. 3 ст. 7 Закона РФ "О налоговых органах в РФ") подлежит применению к банкам только как к самостоятельным налогоплательщикам (Постановление ФАС ЗСО от 01.09.2005 N Ф04-5690/2005 (14421-А67-7).
Таким образом, составление ответа на запрос сведений в порядке п. 2 ст. 86 НК РФ требует анализа предмета обращения, невзирая на его наименование. Если формально от банка требуется "справка по счету", однако в запросе есть ссылки на реквизиты выписки по операциям на счете, то следует представлять именно выписку.
В любом случае недопустимо истребование налоговым органом у банка сведений, содержащихся в первичных и расчетных документах клиента, а также их копий.
В целом на основе сложившейся практики норм ст. 26 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" (далее - Закон о банках), Определения КС РФ от 14.12.2004 N 453-О банк вправе отказать в запросе:
- подробной расшифровки операций по расчетным счетам индивидуальных предпринимателей за определенный период (без указания счетов);
- среднемесячного оборота по счетам клиентов банка;
- информации об открытых валютных счетах, о движении денежных средств по валютным счетам, об остатках денежных средств на валютных счетах индивидуальных предпринимателей за определенный период (без указания счетов);
- сведений по вкладам и счетам физических лиц, не являющихся предпринимателями (поскольку информацию о гражданах налоговые органы в принципе не вправе истребовать).
Что касается мотивировки запроса, то по смыслу абз. 2-3 п. 2 ст. 86 НК РФ сведения могут быть запрошены как "в целях проведения мероприятий налогового контроля" (до привлечения налогоплательщика - владельца счета к налоговой ответственности), так и после указанного момента (после вынесения решения о взыскании налога согласно ст. 46 НК РФ, при приостановлении операций по счету в целях обеспечения исполнения решения о взыскании суммы налога в силу ст. 76 НК РФ). Учитывая, что в абз. 3 п. 2 ст. 86 НК РФ нет указания "только при решении о взыскании налога или о приостановлении операций по счету", то, полагаем, что в законе зафиксированы два самостоятельных основания представления сведений по счету.
...Органов внутренних дел
При отсутствии факта возбуждения уголовного дела надлежит отказывать в запросе сведений.
Дело в том, что при рассмотрении сообщения о преступлении п. 1 ст. 144 УПК РФ позволяет лишь "требовать производства документальных проверок", а п. 4 ст. 146 УПК РФ не допускает выемку до возбуждения уголовного дела. Относительно права "изучать документы, отражающие финансовую, хозяйственную, предпринимательскую и торговую деятельность" (п. 25 ст. 11 Закона РФ "О милиции") следует отметить, что в данном случае при наличии согласия прокурора органами предварительного следствия по находящимся в их производстве делам подлежат применению специальные правила, регламентирующие институт банковской тайны (ч. 2 ст. 26 Закона о банках).
Однако при истребовании непосредственно у клиентов в рамках доследственной проверки органами милиции (в частности, ОБЭП) подлинников расчетно-кассовых документов клиентов необходимо точное применение п. 25 ст. 11 Закона о милиции:
- ознакомление оперативных работников с подлинниками финансовых документов допускается только по мотивированному постановлению начальника РОВД (его заместителя);
- изъятие их подлинников правомерно лишь в процессе проверки по постановлению должностного лица МВД, рангом не ниже начальника РОВД (его заместителя - начальника криминальной милиции) (Приказ МВД РФ от 02.08.2005 N 636);
- немотивированное изъятие (истребование) подлинников каких-либо документов при отсутствии постановления начальника РОВД (например, по решению начальника ОБЭП или оперуполномоченного) о проведении проверки противоречит указанному Закону.
Существенно шире полномочия подразделений по расследованию налоговых преступлений,
