Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 июня 2011 г. N 13АП-6711/11

г. Санкт-Петербург

14 июня 2011 г.

Дело N А21-9880/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 09 июня 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 июня 2011 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Абакумова И.Д.

судей Згурская М.Л., Савицкая И.Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебных заседаний Криволаповым А.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Марченко И.А. на решение Арбитражного суда Калининградской области от 05.03.2011 по делу N А21-9880/2010 (судья Можегова И.А.), принятое

по заявлению ОАО "Сбербанк России" - Калининградское ОСБ N 8626,

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Калининградской области

3-е лицо Марченко Ирина Александровна

о признании недействительным решения, обязании исключить запись их реестра

при участии:

от заявителя: Липовцева Е.Ю. - доверенность от 18.02.2011 N 78ВМ/126732

от ответчика: извещен - не явился

от 3-го лица: Марченко И.А.

установил:

Открытое акционерное общества "Сбербанк России" в лице Калининградского ОСБ N 8626 (далее - банк) обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением (уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, далее - АПК РФ) и просило признать недействительным решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Калининградской области (далее - налоговая инспекция) от 13.11.2010 N 25297А о государственной регистрации

прекращения деятельности общества с ограниченной ответственностью "Балтийский берег" (далее - общество), в связи с его ликвидацией по решению участника и об обязании ответчика исключить из Единого государственного реестра юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) запись от 13.11.2010 N 6103926306775.

Суд первой инстанции определением от 14.12.2010 по собственной инициативе привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора - Марченко Ирину Александровну (единственного участника ООО ""Балтийский берег" и его ликвидатора).

Решением Арбитражного суда Калининградской области от 05.03.2011 заявление банка удовлетворено.

В апелляционной жалобе Марченко И.А. просит решение суда отменить и принять новый судебный акт, отказав банку в удовлетворении заявленных требований. В обоснование жалобы ссылается на то, что общество никаких самостоятельных кредитных договоров с банком не заключало, а является поручителем в обеспечении исполнения обязательств ООО "Континет-3". Обязательство по отношению к банку может возникнуть у общества либо в силу его признания, либо в силу судебного решения. Банк с требованием к ликвидационной комиссии (ликвидатору) в течение двух месяцев с момента публикации объявления о ликвидации общества не обращался. Поскольку таких требований заявлено не было, соответственно они и не были включены в ликвидационный баланс. Таким образом, на момент принятия налоговым органом решения о государственной регистрации ликвидации общества у последнего отсутствовали кредиторы, уведомить которых общество было обязано на основании статьи 63 ГК РФ.

Марченко И.А. поддержала доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель банка просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Налоговый орган надлежащим образом извещен о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, однако своего представителя в судебное заседание не направил. В соответствии со статьей 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителя налогового органа.

Как усматривается из материалов дела 03.08..2010 единственным участником ООО "Балтийский берег " принято решение о добровольной ликвидации общества и назначении ликвидатора - Марченко И.А. (т.2 л.д.34).

В налоговую инспекцию было представлено уведомление о принятии решения о ликвидации юридического лица и назначении ликвидатора (т.2 л.д. 29, 32).

Указанные сведения были внесены в Единый государственный реестр юридических лиц.

В журнале "Вестник государственной Регистрации" от 18.08.2010 N 32(288) опубликована информация о добровольной ликвидации общества и праве кредиторов предъявить требования в установленном порядке в течение двух месяцев с момента публикации (т.2 л.д.8-10).

Единственным участником общества 03.10.2010 был утвержден промежуточный ликвидационный баланс (т.1 л.д. 22-24), а 02.11.2010 был утвержден окончательный ликвидационный баланс общества (т.2 л.д.12-14).

На основании поданного заявления о ликвидации ООО "Балтийский берег", налоговым органом принято решение от 13.11. N 25297А о государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица в связи с его ликвидацией по решению учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, на основании которого 13.11.2010 в ЕГРЮЛ внесена запись за государственным регистрационным номером 6103926306775 (т.2 л.д. 5-7).

Полагая, что государственная регистрация ликвидации ООО "Балтийский берег" противоречит действующему законодательству и нарушает его права и законные интересы, банк обратился в арбитражный суд с указанным заявлением.

Порядок ликвидации юридического лица установлен статьей 63 ГК РФ.

В силу пункта 1 статьи 63 ГК РФ ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации.

Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.

Как следует из материалов дела, банком в 2008 были заключены кредитные договоры с различными заемщиками:

- от 08.08.2008 N 8626-125208 заемщик ООО "Вест Стайл Плюс" на сумму 50 000 000 руб.;

- от 15.12.2008 N 8626-141508 109808 заемщик ООО "Вест Стайл Плюс" на сумму 150 000 000 руб. с датами погашения 25.10.2009, 25.11.2009 и 14.12.2009;

- от 19.12.2008 N 8626-142608 заемщик ООО "Вест Стайл Плюс" на сумму 69 500 000 руб. с датами погашения 25.10.2009, 25.11.2009 и 18.12.2009;

- от 13.10.2008 N 8626-134708 заемщик ООО "Вест Стайл Плюс" на сумму 45 300 000 руб.;

- от 18.06.2008 N 8626-120308 заемщик ООО "Клондайк Плюс" на сумму 105 000 000 руб.;

- от 21.03.2008 N 8626-110608 заемщик ООО "Клондайк Плюс" на сумму 105 000 000 руб. с датой погашения 21.03.2011;

- от 12.08.2008 N 8626-125508 заемщик ООО "Клондайк Плюс" на сумму 40 000 000 руб. с датой погашения 11.08.2011;

- от 16.09.2008 N 8626-128908 заемщик ООО "Клондайк Плюс" на сумму 190 000 000 руб. с датой погашения 10.06.2011, 10.07.2011,, 10.08.2011 и 15.09.2011;

- от 28.10.2008 N 8626-137108 заемщик ООО "Клондайк Плюс" на сумму 63 000 000 руб.;

- от 05.12.2008 N 8626-140108 заемщик ООО "Клондайк Плюс" на сумму 150 000 000 руб. с датой погашения 25.08.2009, 25.09.2009, 25.10.2009, 25.11.2009 и 04.12.2009;

- от 14.02.2008 N 8626-104108 заемщик ООО "Клондайк Плюс" на сумму 205 000 000 руб. с датой погашения 10.12.2010, 10.01.2011 и 11.02.2011;

- от 19.01.2009 N 8626-100409 заемщик ООО "Клондайк Плюс" на сумму 45 000 000 руб. с датой погашения 18.01.2010;

- от 29.09.2008 N 8626-131408 заемщик ООО "Клондайк Плюс" на сумму 250 000 000 руб.;

- от 26.11.2008 N 8626-138708 заемщик ООО "Континет-N" на сумму 280 000 000 руб.

08.05.2009, 20.05.2009 и 25.05.2009 между банком, первоначальными заемщиками и ООО "Континет-3" заключены договоры N N 8626-125208-ПД, 8626-141508-ПД, 8626-142608-ПД, 8626- 134708-ПД, 8626-120308-ПД, 8626-110608-ПД, 8626-125508-ПД, 8626-128908-ПД, 8626-137108-ПД, 8626-140108-ПД, 8626-100409-ПД, 8626-131408-ПД в соответствии с которыми обязательства по уплате долга по кредитным договорам были переведены с согласия кредитора на ООО "Континет-3".

Обязательства по возврату кредита и выплате процентов были обеспечены залогом принадлежавших ООО "Меридиан" (ныне - ООО "Балтийский берег") земельных участков на основании договоров ипотеки N N 8626-125208-З, 8626-141508-З, 8626-142608-З, 8626-134708-З, 8626-120308-З, 8626-110608-З, 8626-128908-З, 8626-125508-З, 8626-137108-З, 8626-140108-З, 8626-100409-З, 8626-104108, 8626-131408-З, 8626-138708-З.

ООО "Меридиан" (ныне - ООО "Балтийский берег") выступило поручителем перед банком за исполнение новым заемщиком всех обязательств по кредитным договорам, в связи с чем были оформлены договоры поручительства(т.5 л.д. 60-124, т.6 л.д. 1-14).

В связи с неисполнением заемщиком своих обязательств по кредитным договорам банком в адрес заемщика, поручителей и залогодателя было направлено требование N 33-25/6654 о досрочном возврате в срок до 12.05.2010 денежных средств по 22 кредитным договорам, в том числе, в размере 1 740 426 844, 13 руб. по четырнадцати спорным кредитным договорам.

Получение указанного требования Марченко И.А., являвшейся единственным участником и директором ООО "Меридиан", не оспаривается.

Согласно статье 329 ГК РФ поручительство является одним из способов обеспечения исполнения обязательств.

В соответствии со статьей 361 ГК РФ по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства (статья 363 ГК РФ).

Из статьи 323 ГК РФ следует, что при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью.

В соответствии с п.2.1 договоров поручительства поручитель обязуется отвечать перед банком солидарно с заемщиком за исполнение обязательств по кредитному договору, включая погашение основного долга, процентов за пользование кредитом, платы за предоставление кредита, платы за открытие кредитной линии, платы за обслуживание кредита платы за пользование лимитом кредитной линии, неустойки, возмещение судебных расходов по взысканию долга и других убытков банка, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением заемщиком своих обязательств по кредитному договору.

Пунктом 2.2 договоров поручительства установлено, что поручитель обязан не позднее следующего рабочего дня после получения письменного уведомления от банка о просрочке заемщиком платежей по кредитному договору уплатить банку просроченную заемщиком сумму с учетом неустоек на дату фактической оплаты задолженности по кредитному договору, а также судебные и иные расходы банка.

Поручитель согласен на право банка потребовать от заемщика, так и от поручителя досрочного возврата всей суммы кредита, процентов за пользовании кредитом, неустоек и других платежей, начисленных на дату погашения, по кредитному договору в случаях, предусмотренных кредитным договором (п.2.3 договора поручительства).

Пунктом 2.4 договоров поручительства установлено, что поручитель обязан уведомить банк о своей предстоящей реорганизации, ликвидации не позднее 3 рабочих дней с даты принятия соответствующего решения уполномоченным коллегиальным органом управления.

Кроме того, обязанность залогодателя (ООО "Меридиан) уведомить залогодержателя о своей предстоящей ликвидации также предусмотрена пунктами 4.1.11, 4.1.12 договоров ипотеки.

Решением единственного участника ООО "Меридиан" 19.07.2010 принято решение об изменении наименования ООО "Меридиан" на ООО "Балтийский берег", на основании чего налоговым органом 28.07.2010 была внесена запись в ЕГРЮЛ (т.2 л.д., 236-37, 39).

Таким образом, ООО "Балтийский берег" солидарно отвечало перед банком за ненадлежащее исполнение кредитных соглашений. Следовательно, банк является кредитором по отношению к ООО "Балтийскй берег".

В нарушение абзаца 2 пункта 1 статьи 63 ГК РФ ООО "Балтийский берег" не уведомило банк как кредитора о своей ликвидации, чем лишило его возможности предъявить свои требования как кредитора при ликвидации ООО "Балтийский берег".

В соответствии со статьей 12 Закона "О бухгалтерском учете" при ликвидации юридического лица для обеспечения достоверности данных бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности ликвидационная комиссия обязана провести инвентаризацию не только имущества, но и обязательств юридического лица и отразить их в промежуточном ликвидационном балансе.

В нарушение вышеуказанных норм закона ликвидационная комиссия ООО "Балтийский берег" не приняла мер к выявлению обязательств общества и отражению их в ликвидационном балансе.

В соответствии с пунктом 1 статьи 21 Закона N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" для государственной регистрации юридического лица в связи с его ликвидацией в регистрирующий орган представляются:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации. В заявлении подтверждается, что соблюден установленный федеральным законом порядок ликвидации юридического лица, расчеты с его кредиторами завершены и вопросы ликвидации юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами и (или) муниципальными органами в установленных федеральным законом случаях;

б) ликвидационный баланс;

в) документ об уплате государственной пошлины;

г) документ, подтверждающий представление в территориальный орган Пенсионного фонда Российской Федерации сведений в соответствии с подпунктами 1 - 8 пункта 2 статьи 6 и пунктом 2 статьи 11 Федерального закона "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования".

В заявлении ликвидатором подтверждено, что соблюден установленный федеральным законом порядок ликвидации юридического лица, обязательств перед кредиторами не имеется.

В нарушение статьи 63 ГК РФ в представленных в налоговый орган промежуточном ликвидационном балансе и ликвидационном балансе общества обязательства ООО "Балтийский берег" перед банком не отражены.

В силу пункта 1 статьи 21 Закона N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" осуществление государственной регистрации ликвидации юридического лица возможно только при подтверждении достоверности сведений о соблюдении установленного федеральным законом порядка ликвидации.

ООО "Балтийский берег" нарушен установленный федеральным законом порядок ликвидации юридического лица. Нарушение заключается в представлении в налоговый орган недостоверного ликвидационного баланса, составленного и утвержденного без учета требований статьи 63 ГК РФ, то есть - при наличии непогашенной кредиторской задолженности.

Суд апелляционной инстанции полагает, что данное нарушение оформления ликвидационного баланса является существенным, что также должно было препятствовать налоговому органу производить государственную регистрацию ликвидации ООО "Балтийский берег".

Учитывая, что установленный законом порядок ликвидации юридического лица - ООО "Балтийский берег" не был соблюден, поданные в налоговый орган заявление, ликвидационные балансы содержат недостоверные сведения, оснований у налогового органа для принятия решения от 13.11.2010 N 25297А о государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица в связи с его ликвидацией не имелось.

Таким образом, решение суда вынесено с соблюдением норм материального и процессуального права. Оснований для его отмены нет.

На основании изложенного и руководствуясь статьей 268, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Калининградской области от 05.03.2011 по делу N А21-9880/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу Марченко Ирины Александровны - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления постановления в законную силу.

Председательствующий

И.Д. Абакумова

Судьи

М.Л. Згурская И.Г. Савицкая