Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 июня 2011 г. N 12АП-6319/10

г. Саратов

Дело N А12-4260/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 14 июня 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 июня 2011 года

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Жаткиной С. А.,

судей Бирченко А. Н., Грабко О. В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Макарихиной О.А.,

при участии в судебном заседании: от общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Волгоград" - Левичев Станислав Николаевич по доверенности N 484/11 от 12.11.2010,

от муниципального унитарного предприятия "Волгоградское коммунальное хозяйство" - Коваленко Татьяна Владимировна по доверенности N 346-10 от 22.11.2010,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Волгоградрегионгаз"

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 25 июня 2010 года по делу N А12-4260/2010

по иску общества с ограниченной ответственностью "Волгоградрегионгаз" (г. Волгоград)

к муниципальному унитарному предприятию "Волгоградское коммунальное хозяйство" (г. Волгоград)

о взыскании задолженности,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Волгоградрегионгаз" (далее ООО "Волгоградрегионгаз") обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с иском к муниципальному унитарному предприятию "Волгоградское коммунальное хозяйство" (далее МУП "Волгоградское коммунальное хозяйство") о взыскании задолженности по договору поставки газа N 09-5-17428/09 от 04.06.2009 в сумме 9 738 478 руб. 99 коп.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 25.06.2011 уточненные исковые требования удовлетворены частично: с МУП "Волгоградское коммунальное хозяйство" в пользу ООО "Волгоградрегионгаз" взыскано 2 531 руб. 70 коп. задолженности по договору 1N 09-5-17428/09 от 04.06.2009, кроме того, 193 469 руб. 80 коп. уплаченной при подаче иска государственной пошлины.

В удовлетворении требования о взыскании 9 735 947 руб. 29 коп. задолженности по договору N 09-5-17428/09 от 04.06.2009 отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении исковых требований о взыскании 9 735 947 руб. 29 коп. задолженности по договору N 09-5-17428/09 от 04.06.2009, ООО "Волгоградрегионгаз" обратилась в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, просит решение суда первой инстанции в указанной части отменить, принять новый судебный акт, которым исковые требования удовлетворить в полном объеме.

Заявитель жалобы считает, что решение от 25.06.2010 в оспариваемой части подлежит отмене в связи с неправильным применением норм материального и процессуального права.

В судебном заседании заявитель доводы жалобы поддержал.

Представитель ответчика возражал против доводов жалобы, полагая, что оспариваемое решение принято с соблюдением норм материального и процессуального права.

Дело рассматривается в апелляционной инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Проверив законность вынесенного судебного акта, изучив материалы дела, в том числе доводы апелляционной жалобы, выслушав в судебном заседании полномочных представителей сторон, суд апелляционной инстанции находит доводы жалобы истца обоснованными, а решение суда первой инстанции - подлежащим изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между ООО "Волгоградрегионгаз" (поставщик) и МУП "Волгоградское коммунальное хозяйство" (покупатель) заключены договоры поставки газа от 04.06.2009 N 09-5-17428/09 и N 09-5-17426/09, по условиям которых поставщик обязался поставлять, а покупатель принимать (отбирать) и оплачивать газ в согласованных объемах.

Указанные договоры подписаны ответчиком с протоколом разногласий по ряду пунктов договора, а именно, по пунктам 2.3., 2.4, 3.2., 3.3., 3.6., 3.8., 3.9., 3.12., 3.13, 3.17, 3.21, 5.3., 5.9., 7.1., 9.2, 9.10, разделу 11. Протоколом урегулирования разногласий от 21.09.2009 г.. стороны не пришли к единой редакции спорных пунктов договора.

Согласно пункту 5.1 вышеуказанных договоров их исполнение оплачивается ответчиком по цене, складывающейся из регулируемой оптовой цены на газ (оптовой цены на газ, определяемой в диапазоне между предельными максимальным и минимальным уровням оптовых цен), тарифа на его транспортировку по сетям ГРО и платы за снабженческо-сбытовые услуги, которые устанавливаются и применяются в порядке, определенном Правительством Российской Федерации.

Стороны согласовывают применение новых цен на газ (кроме регулируемой оптовой цены на газ) на основании предложений поставщика об изменении цены, оформленной в виде дополнительных соглашений, либо письменных уведомлений поставщика в случае реализации в рамках договора сверх суточных договорных объемов, установленных в пункте 2.2, или дополнительном соглашении о выборке газа, по ценам, определяемым в диапазоне между предельными максимальными и минимальными уровнями оптовых цен.

Согласование цен на газ (кроме регулируемой оптовой цены) оформляется в дополнительных соглашениях к договору до начала периода поставки соответствующих объемов газа. В отсутствие в распоряжении поставщика до начала указанного периода поставки газа надлежащим образом оформленного экземпляра дополнительного соглашения о цене покупатель вправе (в частности в заявке поставщику дополнительных объемов газа) подтверждать свое согласие на приобретение газа после наступления по установленной согласно нормативным актам цене. Продолжение отбора газа после наступления соответствующего периода поставки Стороны рассматривают как достижение договоренности о применении цены на основании предложения поставщика об изменении цены, оформленных в виде дополнительных соглашений либо письменных уведомлений поставщика в следующих случаях:

Если в течение 5 дней покупатель в ответ на предложение поставщика об изменении цены не представит поставщику безоговорочное письменное согласие и продолжит отбор газа, цены на газ считаются согласованными и принимаются для расчетов за газ. Если покупатель не согласовывает изменение цены, он обязан самостоятельно прекратить отбор газа в указанный в настоящем абзаце срок для согласования изменения цены представить поставщику составленный с участием ГРО акт об отключении всего находящегося в его ведении газопотребляющего оборудования.

Как следует из материалов дела, на основании указанных пунктов договоров поставки газа истец направил ответчику дополнительные соглашения от 29.12.2009 N 2, предложив следующую редакцию пунктов 1 и 2 соглашений:

Пункт 1. "Стороны установили оптовую цену на дополнительные объемы газа, поставляемые (отбираемые) в соответствии с правилами ценообразования, установленными пунктами 15.1-15.3 постановления Правительства Российской Федерации от 28.05.2007 N 333 на соответствующий месяц поставки в размере: с 01.01.2010 - 2 962 руб.00/1000 м.3, с 15.04.2010 - 2884 руб. 00/1000 м.3, с 01.07.2010 -2861 руб.00/1000 м.3 (указанные цены приведены без учета НДС, платы за снабженческо-сбытовые услуги (ППС и стоимости транспортировки по сетям ОАО "Волгоградоблгаз").

Пункт 2 дополнительных соглашений N 2 истец первоначально предложил в следующей редакции: "Газ, отобранный Покупателем без согласования с Поставщиком, подлежит оплате по "новой" оптовой цене, указанной в пункте 1 настоящего соглашения, с применением повышающих коэффициентов, предусмотренных пунктом 17 Правил поставки газа в Российской Федерации. Транспортировка указанных объемов газа и снабженческо-бытовые услуги подлежат оплате на условиях Договора".

Ответчик подписал дополнительные соглашения N 2 с протоколом разногласий, где предложил пункт 2 дополнительных соглашений исключить, пункт 1 указанных соглашений принять в следующей редакции: "Стороны установили цены на дополнительные объемы газа, поставляемые (отбираемые) сверх установленного договорного объема газа в размере - 2601,00 руб./1000 м. куб. (указанная цена без учета НДС, платы за снабженческо-сбытовые услуга (ПССУ) и транспортировки газа по сетям ОАО "Волгоградоблгаз")".

Протокол разногласий истцом был отклонен, о чем 03.02.2010 г.. ответчику направлено соответствующее извещение о принятии пунктов дополнительного соглашения в редакции поставщика.

Кроме того, 18.01.2010 истцом ответчику для подписания направлено дополнительное соглашение N 2 к договору поставки газа N 09-5-17428/09 от 04.06.2009 г., в соответствии с которым истец предложил ответчику согласовать ( установить) оптовую цену на дополнительные объёмы газа, поставляемые ( отбираемые) в соответствии с правилами ценообразования, установленными п.п.15.1 - 15.3 Постановления Правительства РФ N 333 от 28.05.2007 г.. с 01.01.2010 г.. в сумме 2 962,00 руб./1000м.3, с 15.04.2010 г.. - 2884,00 руб./1000 м.3, с 01.07.2010 г.. - 2861,00 руб./1000 м.3.

Аналогичное дополнительное соглашение направлено истцом ответчику по договору поставки газа N 09-5-17426/09 от 04.06.2009 г..

Указанные дополнительные оглашения подписаны ответчиком с протоколом разногласий от 03.02.2010 г.., согласно которому ответчик предложил применять при расчетах сторон цену на дополнительные объёмы газа, поставляемые (отбираемые) сверх установленного договорного объёма газа в размере 2601,00 руб./1000 м.3.

Как установлено в процессе рассмотрения дела судом и не оспаривается ответчиком, объёмы фактически отобранного газа оплачивались ответчиком с нарушением сроков, согласованных в договоре, что стало причиной обращения истца в суд с иском о взыскании задолженности.

Расчет задолженности произведен истцом исходя из оптовой цены на дополнительные объемы газа с 01.01.2010 - 2962 руб.00/1000 куб.м., с 15.04.2010 - 2884 руб.00/1000 куб.м., с 01.07.2010 - 2861 руб.00/1000 куб.м.

Суд первой инстанции, принимая оспариваемое решение, исходил из того, что сторонами не была согласована оптовая цена на газ на 2010 год, следовательно, к ответчику не применимы положения пункта 17 Правил поставки газа, в связи с чем расчет стоимости объёма поставленного истцом ответчику в спорный период газа должен быть произведен с применением стоимости 1 000 м.3 газа в размере 2 601 руб., установленной Приказом ФСТ от 18.12.2009 г.. N 440-э/2.

Судебная коллегия находит данный вывод суда первой инстанции ошибочным.

Согласно статье 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию. Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него, отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации. К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

В силу пункта 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, правила о договоре энергоснабжения применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

На основании постановления Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 N 162 "Об утверждении правил поставки газа в Российской Федерации" цены на газ и тарифы на его транспортировку указываются в соответствующих договорах в соответствии с законодательством Российской Федерации и нормативными правовыми актами федеральных органов исполнительной власти.

Согласно пункту 15.1 Основных положений оптовые цены на газ, добываемый открытым акционерным обществом "Газпром" и его аффилированными лицами, на выходе из системы магистрального газопроводного транспорта определяются по соглашению сторон при заключении договоров поставки газа (в том числе долгосрочных), включая случаи его перепродажи, в диапазоне между предельными максимальным и минимальным уровнями оптовых цен с учетом особенностей, определяемых федеральным органом исполнительной власти в сфере государственного регулирования цен (тарифов) для следующих групп потребителей (кроме населения):

а) конечные потребители, впервые заключившие договоры поставки газа с началом поставки после 01.07.2007 (кроме организаций, создаваемых в результате реорганизации организаций, ранее покупавших газ, добываемый открытым акционерным обществом "Газпром" и его аффилированными лицами, или организаций, которые приобрели (в том числе в порядке правопреемства) газопотребляющее оборудование, ранее обеспечивавшееся газом, добываемым открытым акционерным обществом "Газпром" и его аффилированными лицами);

б) конечные потребители, приобретающие газ сверх объемов, зафиксированных в договорах поставки газа на 2007 год (без учета дополнительных объемов газа, предусмотренных дополнительными соглашениями к указанным договорам);

в) конечные потребители, поставка газа которым осуществляется в связи с проведением работ по расширению Единой системы газоснабжения.

В соответствии с пунктом 15.2. Основных положений в качестве предельного минимального уровня оптовых цен на газ используются регулируемые оптовые цены на газ, устанавливаемые исходя из определяемых Правительством Российской Федерации средних темпов роста оптовых цен.

Пунктом 15.3. Основных положений установлено, что поставщики реализуют газ, добываемый открытым акционерным обществом "Газпром" и его аффилированными лицами, по оптовым ценам, определяемым по соглашению сторон в соответствии с пунктами 15.1 и 15.2 настоящих Основных положений, при условии обеспечения ежегодного выполнения обязательств по договорам поставки этого газа в объемах, зафиксированных в договорах поставки газа на 2007 год (без учета дополнительных объемов газа, предусмотренных дополнительными соглашениями к указанным договорам).

Согласно приказу Федеральной службы по тарифам от 18.12.2009 N 440-э/2 для Волгоградской области предельная минимальная цена на газ с 01.01.2010 года составила - 2601,00 руб./1000 м.куб, предельная максимальная цена с 01.01.2010 - 3121,00/1000 м. куб. Предельная максимальная цена с 01.07.2010 - 2861,00руб./1000 м. куб.

Учитывая, что потребность в природном газе для потребителей Волгоградской области больше, чем зафиксировано в договорах на поставку газа в 2009 году, ООО "Волгоградрегионгаз" заключило с ООО "Межрегионгаз" договор на поставку газа сверх договорных объемов от 15.12.2009 N К-5-Д1-9-0103/10 и дополнительное соглашение от 29.06.2010 N 2/10, по условиям которого истец приобретает газ по следующей стоимости: с 01.01.2010 - 2962 руб.00/1000 куб.м.; с 15.04.2010 - 2884 руб.00/1000 куб. м.; с 01.07.2010 -2861 руб.00/1000 куб.м., без учета НДС.

В связи с указанным, истец направил ответчику дополнительные соглашения от 29.12.2009 N 2, предложив следующую редакцию пунктов 1 и 2 соглашений:

Пункт 1. "Стороны установили оптовую цену на дополнительные объемы газа, поставляемые (отбираемые) в соответствии с правилами ценообразования, установленными пунктами 15.1 -15.3 постановления Правительства Российской Федерации от 28.05.2007 N 333 на соответствующий месяц поставки в размере: с 01.01.2010 - 2 962 руб.00/1000 м.3, с 15.04.2010 - 2884 руб. 00/1000 м.3, с 01.07.2010 -2861 руб.00/1000 м.3 (указанные цены приведены без учета НДС, платы за снабженческо-сбытовые услуги (ППС и стоимости транспортировки по сетям ОАО "Волгоградоблгаз")"

Пункт 2 дополнительных соглашений N 2 истец первоначально предложил в следующей редакции: "Газ, отобранный Покупателем без согласования с Поставщиком, подлежит оплате по "новой" оптовой цене, указанной в пункте 1 настоящего соглашения, с применением повышающих коэффициентов, предусмотренных пунктом 17 Правил поставки газа в Российской Федерации. Транспортировка указанных объемов газа и снабженческо-бытовые услуги подлежат оплате на условиях Договора".

Ответчик подписал дополнительные соглашения с протоколом разногласий, который был истцом отклонен.

В силу части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Волгоградской области от 03.09.2010, оставленным без изменения постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.12.2010, исковые требования ООО "Газпром Межрегионгаз Волгоград" к МУП "Волгоградское коммунальное хозяйство" об урегулировании разногласий, возникших при заключении дополнительных соглашений к договорам поставки газа, удовлетворены частично. Пункт 1 дополнительных соглашений N 2 принят в редакции истца: "Стороны установили оптовую цену на дополнительные объемы газа, поставляемые (отбираемые) в соответствии с правилами ценообразования, установленными пунктами 15.1-15.3 постановления Правительства Российской Федерации N 333 от 28.05.2007 на соответствующий месяц поставки в размере: с 01.01.2010 - 2 962 руб.00/1000 м.3, с 15.04.2010 - 2 884 руб.00/1000 м.3, с 01.07.2010 - 2 861 руб.00/1000 м.3 (указанные цены приведены без учета НДС, платы за снабженческо-сбытовые услуги (1111С и стоимости транспортировки по сетям ОАО "Волгоградоблгаз")".

Пункт 2 дополнительных соглашений N 2 к договорам поставки газа от 04.06.2009 N 09-5-17428/09 и N 09-5-17426/09 исключен.

Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа решение Арбитражного суда Волгоградской области от 03.09.2010 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.12.2010 по делу N А12-10609/2010 в части исключения пункта 2 дополнительных соглашений N 2 к договорам поставки газа от 04.06.2009 N 09-5-17428/09 и N 09-5-17426/09 отменено. Пункт 2 дополнительных соглашений N 2 к договорам поставки газа от 04.06.2009 N 09-5-17428/09 и N 09-5-17426/09 в редакции истца: "Газ, отобранный Покупателем без согласования с Поставщиком, подлежит оплате по "новой" оптовой цене, указанной в пункте 1 настоящего соглашения. Транспортировка указанных объемов газа и снабженческо-сбытовые услуги подлежат оплате на условиях договора".

В остальной части решение Арбитражного суда Волгоградской области от 03.09.2010 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.12.2010 по делу N А12-10609/2010 оставлено без изменения.

При этом суд кассационной инстанции указал, что пункт 2 дополнительных соглашений N 2, как и пункт 1, направлен на исполнение нормативных требований пунктов 15.1., 15.3. Основных положений, Приказа ФСТ от 05.07.2007 N 155-э "Об утверждении положения об особенностях определения объемов газа и состава конечных потребителей, в отношении которых применяются принципы регулирования, предусмотренные пунктами 15.1. -15.3. Основных положений формирования и государственного регулирования цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2000 N 1021, при заключении договоров поставки газа (в том числе долгосрочных) по регулируемым ценам". Спорный пункт направлен на определение механизма ценообразования в отношении объемов газа, потребленных сверх договорных объемов (в том числе, предусмотренных дополнительными соглашениями), но без согласования с поставщиком.

В силу статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации указанные обстоятельства имеют преюдициальное значение для настоящего дела.

При таких обстоятельствах применение истцом в спорный период цены, предусмотренной дополнительным соглашением N 2 к договорам N 09-5-17428/09 и N 09-5-17426/09 правомерно.

Учитывая изложенное, апелляционная инстанция приходит к выводу о том, что решение суда первой инстанции о частичном взыскании с МУП "Волгоградское коммунальное хозяйство" в пользу ООО "Волгоградрегионгаз" 2 531 руб. 70 коп. задолженности по договору 1N 09-5-17428/09 от 04.06.2009 г.. подлежит изменению, а уточненные исковые требования ООО "Волгоградрегионгаз" - удовлетворению в полном объеме.

Как следует из материалов дела, ООО "Волгоградрегионгаз" переименовано в общество с ограниченной ответственностью "Газпром Межрегионгаз Волгоград" (далее - ООО "Газпром Межрегионгаз Волгоград", следовательно, задолженность с ответчика подлежит взысканию в пользу ООО "Газпром Межрегионгаз Волгоград".

В соответствии с пунктом 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с изменением решения расходы, понесённые истцом по уплате государственной пошлины, подлежат взысканию с МУП "Волгоградское коммунальное хозяйство" пропорционально удовлетворённым требованиям.

Руководствуясь статьями 110, 269-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Волгоградской области от 25 июня 2010 года по делу N А12-4260/2010 о взыскании с Муниципального унитарного предприятия "Волгоградское коммунальное хозяйство" в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Волгоградрегионгаз" задолженности по договору N09-5-17428/09 от 04.06.2009 г.., 193 469 руб. 80 коп. уплаченной при подаче иска государственной пошлины изменить.

Взыскать с Муниципального унитарного предприятия "Волгоградское коммунальное хозяйство" в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Газпром Межрегионгаз Волгоград" задолженность по договору поставки газа N 09-5-17428/09 от 04.06.2009 г.. в сумме 9 738 478 руб. 99 коп., расходы по уплаченной при подаче иска государственной пошлине в размере 71 692 руб. 39 коп.

Возвратить Обществу с ограниченной ответственностью "Газпром Межрегионгаз Волгоград" из федерального бюджета государственную пошлину в размере 128 307 руб. 61 коп., оплаченную платежным поручением от 25.02.2010 г.. N 27769.

Взыскать с Муниципального унитарного предприятия "Волгоградское коммунальное хозяйство" в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Газпром Межрегионгаз Волгоград" расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в размере 2 000,00 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объёме через арбитражный суд первой инстанции, принявший решение.

Председательствующий

С. А. Жаткина

Судьи

А. Н. Бирченко О. В. Грабко