Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 июня 2011 г. N 09АП-13393/11

30 июня 2011 г.

Дело N А40-33390/08-141-116

г. Москва

Резолютивная часть постановления объявлена 23 июня 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 июня 2011 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи В.Я. Голобородько,

Судей Н.О. Окуловой, Р.Г. Нагаева,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.В. Селивестровым

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ИФНС России N 9 по г. Москве

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 29.03.2011

по делу N А40-33390/08-141-116, принятое судьей Дзюбой Д.И.

по заявлению ООО ПКФ "Ромлен" (ИНН 7701242378)

к ИФНС России N 9 по г. Москве, ИФНС России N 1 по г. Москве

(ИНН 7709000010)

о признании незаконными решений и обязании устранить нарушения прав и законных интересов

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Ройбу А.В. по дов. N б/н от 27.09.2010,

от заинтересованных лиц: ИФНС России N 1 по г. Москве - Усачева К.А. по дов. N 05-12/13 от 30.07.2010, ИФНС России N 9 по г. Москве - Петровой М.А. по дов. N 05-04 от 01.06.2011.

УСТАНОВИЛ

ООО ПКФ "Ромлен" с учетом уточнения требований в порядке ст. 49 АПК РФ обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к ИФНС России N 1 по г. Москве, ИФНС России N 9 по г. Москве о признании незаконными Решений ИФНС России N 1 по г. Москве, а именно: Решения N 5997 "О взыскании налогов и пени за счет денежных средств в банках" от 13.03.2008 г.. на сумму неуплаченных налогов в размере 471 120 руб., а также пеней на сумму 3 190,77 руб.; Решения N 367 "О взыскании налогов и пени за счет денежных средств в банках" от 16.01.2008 г.. на сумму неуплаченных налогов в размере 395 988 руб., а также пеней на сумму 1 979,94 руб.; и обязании Инспекции ФНС России N 9 по г.Москве, устранить допущенные нарушения законных прав и интересов ООО ПКФ "Ромлен" в виде возврата излишне взысканных сумм налога и пени в общем размере 2 032 781 руб. 80 коп. Суд решением признал незаконным Решение Инспекции Федеральной налоговой службы N1 по г.Москве N5997 от 13.03.2008 г.. о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика (плательщика сборов) - организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента - организации, индивидуального предпринимателя в банках в сумме 474.310,77 рублей, как противоречащее Налоговому кодексу Российской Федерации.

Признал незаконным Решение Инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по г.Москве N 367 от 16.01.2008 г.. о взыскании налога, сбора, а также пени за счет денежных средств налогоплательщика (плательщика сборов) - организации или налогового агента - организации на счетах в банках, как противоречащее Налоговому кодексу Российской Федерации.

Обязал Инспекцию Федеральной налоговой службы N 9 по г.Москве возвратить Обществу с ограниченной ответственностью Промышленно-коммерческая фирма "Ромлен" из соответствующего бюджета сумму излишне взысканного НДС и пеней по НДС в общем размере 2.032.781 (два миллиона тридцать две тысячи семьсот восемьдесят один) рубль 80 копеек.

При принятии решения суд исходил из того, что решение налогового органа не соответствует закону ,нарушает права заявителя.

С решением суда не согласился налоговый орган, (ИФНС N 1 по г.Москве) обратился с апелляционной жалобой, обращение с которой мотивирует тем, что судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права, неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

Налогоплательщик представил отзыв на апелляционную жалобу, в которой просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого по делу решения проверены в порядке ст.266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции, оценив представленные в материалы дела доказательства, доводы апелляционной жалобы, отзыва на неё, оснований к отмене решения не усматривает.

Как усматривается из материалов дела, 22.01.2007 г.. в Инспекцию ФНС России N 1 по г.Москве ООО ПКФ "Ромлен" была представлена декларация по НДС за 4 квартал 2006 г.. При проведении проверки инспекцией был установлен факт превышения лимита выручки, который предоставляет право налогоплательщику на сдачу налоговых деклараций по НДС ежеквартально.

02.04,2007 г.. ООО ПКФ "Ромлен" были представлены декларации по НДС за октябрь, ноябрь, декабрь 2006 года.

По указанным декларациям в декабре 2006 года заявлен НДС к возмещению в сумме 11 421 898 руб. (общая сумма НДС к вычету составила 13 080 233 руб., сумма НДС к уплате составила 1 658 335 руб.). Указанный НДС был уплачен истцом застройщику в составе цены работ, связанных со строительством производственных объектов.

В процессе проведения налоговой проверки на требования налогового органа заявителем l предоставлялись запрашиваемые документы.

По состоянию на 11.10.2007 г.. ООО ПКФ "Ромлен" не был получен акт налоговой проверки по результатам налоговой проверки, и решение по указанному акту. По этой причине 12.10.2007 г.. ООО ПКФ "Ромлен" обратилось с жалобой (исх. N 09 от 11.10.2007) к руководителю Инспекции ФНС N1 по г. Москве, в которой были изложены указанные факты нарушений.

В последующем ООО ПКФ "Ромлен" в течение 2007 года ежемесячно отчитывалось по НДС. Предоставление налоговых деклараций осуществлялось в электронном виде по телекоммуникационным каналам связи через специализированного оператора. По результатам хозяйственной деятельности у ООО ПКФ "Ромлен" возникала обязанность по уплате в бюджет НДС в следующих размерах:

обязанность по уплате в бюджет следующих сумм НДС
Февраль 2007	504 188 руб.
Апрель 2007	396 085 руб.
Май 2007	396 238 руб.
Июнь 2007	387 238 руб.
Июль 2007	396 085 руб.
Август 2007	396 180 руб.
Сентябрь 2007	396 085 руб.
Октябрь 2007	395 988 руб.
Ноябрь 2007	396 162 руб.
Декабрь 2007	396 046 руб.

На момент предоставления деклараций по НДС ООО ПКФ "Ромлен" имелась переплата по НДС, на основании поданных заявлений, ежемесячно переплата по НДС уменьшалась на сумму НДС, подлежащую уплате в бюджет по итогам деятельности за отчетный период.

20.12.2007 г.. ООО ПКФ "Ромлен" обратилось в ИФНС России N 1 по г.Москве с заявлением о проведении сверки расчетов по налогам. По результатам проведенной сверки расчетов по налогам должностным лицом налогового органа выдан акт сверки расчетов налогоплательщика по состоянию на 20.12.2007 г.. Согласно полученному акту у ООО ПКФ "Ромлен" числилась переплата НДС в сумме 8 590 728 руб. (т.1 л.д. 32-33).

28.12.2007 г.. ООО ПКФ "Ромлен" выдана справка, свидетельствующая о наличии переплаты НДС в сумме 8 194 566 руб., разница в сумме 396 162 руб. возникла за счет проведенного зачета причитающейся к уплате суммы НДС за декабрь 2007 г.. в счет произведенной переплаты (т.1 л.д. 34-35).

В последующем, 14.03.2008 г.. (согласно отметкам почтового отделения на конвертах - т.1 л.д. 36-38), в адрес 000 ПКФ "Ромлен" получены требования Инспекции ФНС России N 1 по г.Москве об уплате налога, а именно: Требование N25297 от 07.11.2007 г.., на сумму недоимки по НДС 396 085 руб., установленный срок уплаты 22.10.2007 г.., а также пени 1 980,42 руб.; Требование N25475 от 06.12.2007 г.., на сумму недоимки по НДС 395 988 руб., установленный срок уплаты 20.11.2007 г.., а также пени 1 979,94 руб.; Требование N29231 от 10.01.2008 г.., на сумму недоимки по НДС 396 162 руб., установленный срок уплаты 20.12.2007 г.., а также пени 2 641,08 руб. (т.1 л.д. 39-44).

28.03.2008 г.. (т.1 л.д. 45) в адрес ООО ПКФ "Ромлен" поступило Решение N 5997 от 13.03.2008 г.. Инспекции ФНС России N 1 по г.Москве о взыскании налогов, пеней за счет денежных средств в банках в пределах сумм неуплаченных налогов в размере 1 965 043 руб., а также пеней на сумму 60 587,67 руб. (т.1 л.д. 46).

03.04.2008 г.. ООО ПКФ "Ромлен" также были получены Решения Инспекции ФНС России N 1 по г.Москве о взыскании налогов, пеней за счет денежных средств в банках: Решение N 5997 от 13.03.2008 г.. на сумму неуплаченных налогов в размере 471 120 руб., а также пеней на сумму 3 190,77 руб.; Решение N 367 от 16.01.2008 г.. на сумму неуплаченных налогов в размере 395 988 руб., а также пеней на сумму 1 979,94 руб. (т.1 л.д. 50-52).

На основании поступивших в адрес налогоплательщика решений, 04.04.2008 г.. в обслуживающий ООО ПКФ "Ромлен" банк были направлены инкассовые поручения на списание следующих сумм: Инкассовое поручение N 20389 от 13.03.2008 г.. на сумму 1 965 043,00 руб.; Инкассовое поручение N 20390 от 13.03.2008 г.. на сумму 60 587,67 руб.; Инкассовое поручение N 20390 от 13.03.2008 г.. на сумму 3 190,77 руб.; Инкассовое поручение N 20548 от 16.01.2008 г.. на сумму 1979,94 руб.; Инкассовое поручение N 10024 от 16.12.2007 г.. на сумму 1 980,42 руб.; Инкассовое поручение N 20105 от 16.11.2007 г.. на сумму 4 807,74 руб. (т.1 л.д. 53-58). В дальнейшем, с налогоплательщика в принудительном порядке были взысканы 2 032 781, 80 руб.

Рассмотрев материалы дела, заслушав пояснения сторон в ходе судебного разбирательства по делу в отношении вышеуказанных обстоятельств, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о незаконности, оспариваемых решений налогового органа, в силу следующих обстоятельств. При этом, доводы апелляционной жалобы повторяют изложенное суду первой инстанции и не принимаются судом апелляционной инстанции.

Согласно ст. п.2 ст.70 НК РФ требование об уплате налога по результатам налоговой проверки должно быть направлено налогоплательщику в течение 10 дней с даты вступления в силу соответствующего решения. Согласно п.9 ст. 101 НК РФ. решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения вступают в силу по истечении 10 дней со дня вручения лицу (его представителю), в отношении которого было вынесено соответствующее решение.

Копия решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, а также копия решения о принятии обеспечительных мер и копия решения об отмене обеспечительных мер вручаются лицу, в отношении которого вынесено указанное решение, либо его представителю под расписку или передаются иным способом, свидетельствующим о дате получения налогоплательщиком соответствующего решения (п. 13 ст. 101 НК РФ).

Как видно из материалов дела, каких-либо Решений, на основании которых были вынесены требования об уплате налога ООО ПКФ "Ромлен" не получало.

Кроме этого, по результатам проводимых проверок должностные лица налогового органа обязаны составить акт проверки в порядке, предусмотренном статьей 100 НК РФ (п.5 ст.88 НК РФ).

Согласно п.2 ст. 100 НК РФ, акт налоговой проверки подписывается лицами, проводившими соответствующую проверку, и лицом, в отношении которого проводилась эта проверка (его представителем).

Вместе с тем, ООО ПКФ "Ромлен" не была предоставлена возможность подписать акт проведенной налоговой проверки и ознакомится с материалами проверки, иного суду не доказано.

Кроме этого, согласно п.3 ст.88 НК РФ, если камеральной налоговой проверкой выявлены ошибки в налоговой декларации (расчете) и (или) противоречия между сведениями, содержащимися в представленных документах, либо выявлены несоответствия сведений, представленных налогоплательщиком, сведениям, содержащимся в документах, имеющихся у налогового органа, и полученным им в ходе налогового контроля, об этом сообщается налогоплательщику с требованием представить в течение пяти дней необходимые пояснения или внести соответствующие исправления в установленный срок, однако требований о представлении пояснений ООО ПКФ "Ромлен" от налогового органа также не получало.

ИФНС России N 1 по г.Москве в качестве обоснования принятия оспариваемых решений о взыскании сослалось на Решение "Об отказе в возмещение суммы НДС, заявленной к возмещению" от 14.08.2007 г.. N 02/04-03, принятое по результатам камеральной налоговой проверки заявителя.

Указанное решение ИФНС России N 1 по г.Москве, было обжаловано налогоплательщиком в судебном порядке и по результатам рассмотрения заявления истца, решением суда от 16.04.2010 г.. в рамках дела N А40-72577/08-127-355 было признано недействительным в полном объеме. Указанный судебный акт вступил в законную силу без изменений.

В соответствии с п.2 ст.69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Наряду с изложенным, каких-либо доказательств обоснованности доначислений, отраженных в оспариваемом решении, ответчиком в материалы дела не представлено.

Согласно ст. 46 НК РФ, в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок обязанность по уплате налога исполняется в принудительном порядке путем обращения взыскания на денежные средства на счетах налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя в банках. Взыскание налога производится по решению налогового органа путем направления в банк, в котором открыты счета налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя, поручения налогового органа на списание и перечисление в бюджетную систему Российской Федерации необходимых денежных средств со счетов налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя.

Учитывая отсутствие в материалах дела доказательств неуплаты, либо неполной уплаты налогоплательщиком налога, нельзя признать оспариваемые решения налогового органа законными и обоснованными. С учетом изложенного суммы пеней и штрафов начисляться т заявителю также не должны.

Первый ответчик не представил суду доказательств того, что обязанность по уплате взысканных сумм налога и пеней действительно имелась у налогоплательщика. По общему правилу совершить действия по возврату из бюджета заявителю сумм излишне взысканных налогов и пеней должен второй ответчик - налоговый орган по месту нахождения на налоговом учете ООО ПКФ "Ромлен" на момент рассмотрения спора.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции, изучив имеющиеся в деле доказательства, а также представленные представителем налогоплательщика судебные акты, пришел к правильному выводу об удовлетворении заявленных требований в полном объеме, в том числе в части обязания произвести возврат сумм незаконно взысканных налогов и пеней.

На основании статьей Налогового кодекса Российской Федерации, руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 29.03.2011 года по делу N А40-33390/08-141-116 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.Я. Голобородько

Судьи

Н.О. Окулова Р.Г. Нагаев