Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 8 июля 2011 г. N 09АП-15340/11

8 июля 2011 г.

Дело N А40-39944/09-128-187

г. Москва

Резолютивная часть постановления объявлена 5 июля 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 8 июля 2011 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе: Председательствующего судьи В.Я. Голобородько,

Судей Н.О.Окуловой, Р.Г.Нагаева,

при ведении протокола судебного заседания секретарем И.С. Забабуриным рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "Тетраком"

на определение Арбитражного суда г. Москвы об отказе в пересмотре решения по вновь открывшимся обстоятельствам от 21.04.2011

по делу N А40-39944/09-128-187,

принятое судьей Н.В. Фатеевой

по заявлению ЗАО "Тетраком" (ОГРН 1037732000932; 119620, г. Москва, пр-кт Солнцевский, д. 15)

к ИФНС N 29 по г. Москве (ОГРН 1047729038224; 119454, г. Москва, ул. Лобачевского, д. 66"А") о признании недействительным решения, 16.06.2011 г.

при участии в судебном заседании: от заявителя - Щукин В.А. по дов. от 15.01.2011 от заинтересованного лица - Архипенкова И.В. N 05-24/014038 от 18.04.2011

УСТАНОВИЛ

Заявитель обратился в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением о пересмотре Решения Арбитражного суда г. Москвы от 16.12.2009 г. по делу N А40-39944/09-128-187 по вновь открывшимся обстоятельствам.

Определением от 21.04.2011 года суд прекратил производство по заявлению ЗАО "Тетраком" о пересмотре Решения Арбитражного суда г. Москвы от 16.12.2009 г. по делу N А40-39944/09-128-187 по вновь открывшимся обстоятельствам.

С определением суда не согласился налогоплательщик, обратился с апелляционной жалобой, обращение с которой мотивирует тем, что судом первой инстанции неправильно применены нормы процессуального права при вынесении определения.

Налоговый орган представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит оставить определение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Законность и обоснованность вынесенного по делу определения проверены в порядке ст.266,268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции, оценив представленные в материалы дела доказательства, доводы апелляционной жалобы, отзыва на неё, оснований к отмене определения не усматривает.

ЗАО "Тетраком" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании недействительным Решения ИФНС России N 32 по г. Москве от 11.02.2009 г. N 12-18/9 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения".

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 16.12.2009 г. требования общества удовлетворены.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.03.2010 г. решение суда первой инстанции отменено и в удовлетворении заявленных требований отказано.

Федеральный арбитражный суд Московского округа постановлением от 2 июля 2010 г. N КА-А40/6325-10 Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 марта 2010 г. по делу N А40-39944/09-128-187 оставил без изменения.

ВЫСШИЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ определением от 21 октября 2010 г. N ВАС-13987/10 отказал в передаче дела N А40-39944/09-128-187 Арбитражного суда города Москвы в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.03.2010 и постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 02.07.2010 по тому же делу.

Заявитель обратился в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением о пересмотре Решения Арбитражного суда г. Москвы от 16.12.2009 г. по делу N А40-39944/09-128-187 по вновь открывшимся обстоятельствам.

Согласно ст. 309 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд может пересмотреть принятый им и вступивший в законную силу судебный акт по вновь открывшимся обстоятельствам по основаниям и в порядке, которые предусмотрены в главе 37 Кодекса "Производство по пересмотру вступивших в законную силу судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам" (ст. ст. 309 -317).

В соответствии со ст. 310 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, вступившие в законную силу решение, определение, принятые арбитражным судом первой инстанции, пересматриваются по вновь открывшимся обстоятельствам судом, принявшим эти решение, определение (ч. 1).

Пересмотр по вновь открывшимся обстоятельствам постановлений и определений арбитражного суда апелляционной и кассационной инстанций, принятых в порядке надзора постановлений и определений Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, которыми изменен судебный акт арбитражного суда первой, апелляционной и кассационной инстанций либо принят новый судебный акт, производится тем судом, который изменил судебный акт или принял новый судебный акт (ч. 2).

Учитывая, что решением суда первой инстанции требования заявителя о признании недействительным Решения ИФНС России N 32 по г. Москве от 11.02.2009 г. N 12-18/9 были удовлетворены, постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.03.2010 г. судебный акт суда первой инстанции был отменен, принят новый судебный акт, у суда отсутствуют основания для рассмотрения заявления ЗАО "Тетраком" о пересмотре Решения Арбитражного суда г. Москвы от 16.12.2009 г. по делу N А40-39944/09-128-187 по вновь открывшимся обстоятельствам.

При таких обстоятельствах производство по заявлению ЗАО "Тетраком" о пересмотре Решения Арбитражного суда г. Москвы от 16.12.2009 г. по делу N А40-39944/09-128-187 по вновь открывшимся обстоятельствам подлежит прекращению применительно к п. 1 ч. 1 ст. 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Указанная позиция суда подтверждается определениями ФАС МО от 9 октября 2009 г. N КГ-А40/14680-07-Н-Ж, от 7 августа 2009 г. N КГ-А41/5016-04-Н-ж.

Доводы апелляционной жалобы оснований к отмене определения суда не содержат, противоречат нормам процессуального права, поскольку учитывая, что Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.03.2010 г.. по делу N А40-39944/09-128-187 принят новый судебный акт, у Арбитражного суда г. Москвы в силу статьи 310 Арбитражного процессуального кодекса РФ отсутствовали основания для рассмотрения заявления ЗАО "Тетраком" о пересмотре Решения Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-39944/09-128-187 по вновь открывшимся обстоятельствам.

руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 271,272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 21.04.2011 по делу N А40-39944/09-128-187 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий-судья

В.Я.Голобородько

Судьи

Н.О.Окулова Р.Г.Нагаев