Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 июля 2011 г. N 20АП-2838/11

г. Тула

15 июля 2011 г.

Дело N А54-1223/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 13 июля 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 15 июля 2011 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Тучковой О.Г., судей Тиминской О.А., Игнашиной Г.Д.,

по докладу судьи Тучковой О.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Корнеевой Е.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

общества с ограниченной ответственностью "Антарес"

на решение Арбитражного суда Рязанской области

от 20.05.2011 по делу N А54-1223/2011 (судья И.А. Ушакова), принятое

по заявлению Управления внутренних дел по городу Рязани (390046, г.Рязань, ул.Баженова, д.3, ОГРН 1096230000844, ИНН 623006780)

к обществу с ограниченной ответственностью "Антарес" (127299, г.Москва, ул.Б.Академическая, д.18 "в", ОГРН 1107746255187, ИНН 7713704796)

о привлечении к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст 14.1 КоАП РФ,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: не явились, извещены надлежаще,

от ответчика: не явились, извещены надлежаще,

УСТАНОВИЛ:

Управление внутренних дел по городу Рязани (далее - УВД по г. Рязани, Управление, административный орган) обратилось в Арбитражный суд Рязанской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Антарес" (далее - ООО "Антарес", общество) к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решением Арбитражного суда Рязанской области от 20.05.2011 заявление удовлетворено.

Не согласившись с принятым решением, общество подало апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда.

Лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, уведомлены надлежащим образом, в связи с чем апелляционная жалоба рассмотрена в порядке ст. ст. 266, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в их отсутствие.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, 21.02.2011 УВД по г. Рязани проведена проверка соблюдения Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" по адресу: г.Рязань, ул.Трудовая, д.10, в котором осуществляет предпринимательскую деятельность ООО "Антарес" (рапорт от 21.02.2011 - л.д.15).

В ходе проверки помещения, расположенного по адресу: г.Рязань, ул.Трудовая, д.10, был установлен факт осуществления деятельности по проведению азартных игр без специального разрешения. На момент проверки в указанном помещении находились 27 электронных автомата, 26 из которых были подключены к сети электропитания и были в рабочем состоянии, 1 электронный автомат был отключен от электросети и находился в нерабочем состоянии.

Электронные автоматы по всем внешним признакам идентичны игровым автоматам, за исключением отсутствия у них средств приема-выдачи денежных средств (купюроприемников) или их заменителей. На каждом электронном автомате с правой стороны защитного кожуха имелись замочные скважины под магнитные ключи для зачисления на автомат информации о внесенных баллах, таблички со следующими пояснительными надписями: "Парадайс"; напряжение 220В; "Made in Russia", "дата изготовления 01.10.2010", а также серийный номер автомата. Электронные автоматы имеют следующие серийные номера: 003086, 003087, 03088, 003089, 003090, 003091, 003092, 003093, 003094, 003095, 003096, 003071, 003070,003069, 003073, 003074, 003075, 003076, 003077, 003078, 003079, 003080, 003081, 003082, 003083, 003084, 003085.

На момент начала осмотра за одним из электронных автоматов находился посетитель Данилов В.М., который передал денежные средства в размере 200 руб. оператору клуба Шевченко А.А., последняя, с помощью электронного ключа, внесла на электронный автомат сведения о баллах, количество которых было равно указанной сумме денежных средств. Так, 1 рубль соответствует 1 баллу. После внесения баллов Данилов В.М. приступил к игре на одном из электронных автоматов посредством нажатия на кнопки, тем самым самостоятельно менял размер ставки, количество линий, по которым она выставляется, запускал процесс игры, переходил в меню удвоения выигранных баллов, играл в нем. Проведя за игрой на автомате около 15 минут, Данилов В.М. проиграл 100 руб., т.к. в графе "Credit" на автомате было значение 0 баллов.

Данные обстоятельства подтверждаются объяснениями участника азартной игры Данилова В.М. (л.д.19), оператора клуба Шевченко А.А. (л.д.20), протоколом осмотра помещений, территорий (л.д.16).

Электронные автоматы в присутствии двух понятых и участвующих лиц были отключены от сети и опечатаны печатями ОБППРиИАЗ МОБ УВД по г. Рязани с подписями понятых и участвующих лиц, изъяты согласно протоколу изъятия вещей и документов (л.д.18).

Как следует из представленных материалов, в помещении по адресу: г.Рязань, ул.Трудовая, д.10, ООО "Антарес", по договору поручения N 6-62-С от 02.12.2010, заключенному с ООО "Парадайс", осуществляет реализацию товаров: клубные карты, приобретаемые участником развлекательных клубов, позволяющие пользоваться услугой бытового проката развлекательных электронных аттракционов "Парадайс" и участвовать в стимулирующей лотерее. В целях стимуляции продаж клубных карт и оказания услуги бытового проката аттракционов ООО "Парадайс" поручает, а ООО "Антарес" принимает на себя обязательства по проведению стимулирующей лотереи "Райская удача с Парадайс!". По условиям лотереи розыгрыш призового фонда лотереи проводится в два этапа, один из которых является бестиражным, а второй - тиражным. Для того, чтобы стать участником бестиражного этапа, потенциальному участнику необходимо приобрести товар в период с 20.05.2010 по 19.05.2011. На товаре, на специальном игровом поле, нанесен защитный скрэтч-слой, под которым находится надпись с указанием одного из номиналов выигрыша или пустое поле. Так же на товаре, помимо игрового поля нанесен уникальный номер, необходимый для участия в розыгрыше тиражного этапа лотереи (л.д.35-37).

В отсутствие законного представителя общества, надлежаще извещенного, УВД по г. Рязани составлен протокол об административном правонарушении от 09.03.2011 N 62 ЮЛ 11 000082. Данный протокол направлен в адрес общества по почте (л.д.14).

В целях привлечения общества к административной ответственности административный орган в порядке статьи 23.1. КоАП РФ обратился в арбитражный суд с заявлением.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

Частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ установлена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Согласно ст. 3 Федерального закона N 244-ФЗ государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выделения территорий, предназначенных для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, - игорных зон; выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах; выдачи лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, в том числе вне игорных зон.

При этом в силу п.6 ст.4, п.3 ст.5 Закона N 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр - это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

Из ст. 4 Закона N 244-ФЗ следует, что азартная игра - это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; пари - это азартная игра, при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше, заключаемого двумя или несколькими участниками пари между собой либо с организатором данного вида азартной игры, зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет; ставка - это денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры; выигрышем признаются денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры; игровой автомат - оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.

В соответствии с ч.ч. 1 и 2 ст. 5 Федерального закона N 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных этим же Законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами, и исключительно в игорных заведениях, отвечающих установленным требованиям.

Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах (ч. 4 ст. 5 Федерального закона N 244-ФЗ).

Согласно ч. 2 ст. 9 Федерального закона N 244-ФЗ игорные зоны создаются на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайского края, Приморского края, Калининградской области, Краснодарского края и Ростовской области.

В силу п. 3 ч. 1 ст. 3, п. 8 ст. 4, ч. 2 ст. 13 Федерального закона N 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне осуществляется на основании разрешения, выдаваемого органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации (соглашением между органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации), в том числе путем проведения аукциона или конкурса.

Исходя из системного толкования норм Закона N 244-ФЗ существует запрет на деятельность по организации и проведению азартных игр вне игорных зон.

Таким образом, запрещенная деятельность по организации азартных игр вне игорной зоны подлежит квалификации по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Данная правовая позиция закреплена в постановлении Президиума ВАС РФ от 05.10.2010 N 5889/10.

Правовую основу государственного регулирования отношений, возникающих в области организации и проведения лотерей, порядок их организации и проведения на территории Российской Федерации, а также требования к лотерейному оборудованию определяет Федеральный закон от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях" (далее - Закон N 138-ФЗ), в соответствии с п. 1 ст. 2 которого лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи.

В соответствии с п. 14 ст. 2 названного Закона лотерейное оборудование - это оборудование, специально изготовленное и используемое для проведения лотереи, или оборудование, оснащенное лотерейными программами.

Согласно п. 2, 3, 6 ст. 3 Закона N 138-ФЗ лотерея в зависимости от способа ее проведения подразделяется на тиражную, бестиражную и комбинированную.

Порядок проведения стимулирующей лотереи на территории Российской Федерации регламентирован ст. 7 и 9 Закона N 138-ФЗ и конкретизирован приказом Министерства финансов Российской Федерации от 09.08.2004 N66Н "Об установлении форм и сроков представления отчетности о лотереях и методологии проведения лотерей".

Лотерейный выигрыш определяется на стадии изготовления лотерейных билетов или в иной форме. Лотерея предполагает однократное участие в розыгрыше неопределенного круга лиц.

По внешнему виду лотерейные автоматы могут напоминать игровые, и в тех и в других могут использоваться отдельные общие устройства (например, купюро-приемник). Главными отличиями лотерейных и игровых автоматов являются их предназначение и фактическое использование. Игровые автоматы предназначены для проведения азартных игр, в которых основными операциями являются прием ставок, проведение игры и выплата выигрыша. Лотерейные автоматы предназначены для проведения лотереи, а не азартной игры, их функции ограничены продажей лотерейных билетов и выдачей денежного приза по выигрышным билетам.

В отличие от игрового автомата на лотерейном автомате нет устройства, определяющего случайным образом выигрыш, он определяется до проведения лотереи по правилам организатора лотереи.

Из имеющихся в материалах дела объяснений участника азартной игры Данилова В.М. следует, что 21.02.2011 в 09 час 10 мин он зашел в игровой клуб, расположенный по адресу: г.Рязань, ул.Трудовая, д.10, для того, чтобы поиграть на игровых автоматах. В данном клубе он подошел к оператору, дал ему 200 руб. и указал игровой автомат, на котором он хотел выиграть деньги. Оператор клуба взял у него 200 руб. и с помощью ключа выставил на нем 200 баллов (из расчета 1 рубль - 1 балл). После этого оператор ушел на свое рабочее место, а Данилов В.М. начал играть на игровом автомате. С помощью кнопок, распложенных на передней панели, он начал играть, выставил ставку и количество линий, по которым возможны совпадения выигрышных комбинаций, - чем больше ставка и количество линий, тем большая сумма снимается или начисляется на кредит автомата за одно нажатие на кнопку START - (ход). При передаче денег оператору клуба последний ничего не выдал Данилову В.М., а также не предупредил о том, что он будет участвовать в стимулирующей лотерее.

Согласно протоколу осмотра от 21.02.2011 у двадцати семи электронных автоматов, находящихся в лотерейном клубе, отсутствовали средства приема-выдачи денежных знаков или их заменителей, 26 автоматов находились в рабочем состоянии и имели свободный доступ для посетителей, 1 автомат - отключен от сети.

Таким образом, в данном случае введение в автомат бонусных баллов осуществляется работниками общества, после чего определение выигрышной комбинации символов и размера выигрыша не зависит от работников общества. Физическое лицо после зачисления бонусных баллов лично путем неоднократного нажатия клавиш управления может фиксировать определенные комбинации, увеличивать количество бонусных баллов и суммы выигрыша. Риск состоит в том, что в зависимости от количества полученных посредством вышеуказанных действий призовых баллов игрок может лишиться значительной суммы денежных средств либо увеличить вложенное.

В данном случае розыгрыш производится многократно для одного конкретного посетителя, путем игры на игровом - лотерейном оборудовании. Данные обстоятельства свидетельствуют о том, что имеет место не розыгрыш, а проведение азартных игр с помощью игровых автоматов.

Данный факт подтверждается объяснением участника игры Данилова В.М. от 21.02.2011, оператора ООО "Антарес" - Шевченко А.А., протоколом осмотра помещений, территорий от 21.02.2011.

На основании изложенного суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о наличии в действиях общества состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.2 ст.14.1 КоАП РФ.

Процессуальных нарушений при производстве по делу об административном правонарушении не выявлено.

Оценив в порядке, предусмотренном ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представленные сторонами доказательства, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о доказанности материалами дела факта осуществления обществом в нарушение законодательства без выданного в установленном порядке специального разрешения (лицензии) деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования и, как следствие, привлек ООО "Антарес" к административной ответственности, применив при этом минимальную санкцию в виде наложения административного штрафа в размере 40 000 руб.

В силу ст. 3.7 КоАП РФ конфискация орудия совершения или предмета административного правонарушения является мерой принудительного безвозмездного обращения в федеральную собственность субъекта Российской Федерации не изъятых из оборота вещей и назначается судьей в качестве как основного, так и дополнительного наказания.

Санкцией ч.2 ст.14.1 КоАП РФ конфискация предусмотрена в качестве дополнительного наказания.

На основании изложенного суд первой инстанции обоснованно применил в качестве дополнительной меры наказания конфискацию орудий совершения административного правонарушения - электронных автоматов, изъятых по протоколу изъятия вещей и документов от 21.02.2011 (л.д.18), в количестве 27 штук.

Ссылка жалобы на проведение обществом комбинированной лотереи судом апелляционной инстанции отклоняется, так как в рассматриваемом случае, как видно из материалов дела, введение в автомат бонусных баллов осуществляется работниками общества, после чего определение выигрышной комбинации символов и размера выигрыша не зависит от работников общества. Физическое лицо после зачисления бонусных баллов лично путем неоднократного нажатия клавиш управления может фиксировать определенные комбинации, увеличивать количество бонусных баллов и суммы выигрыша.

Кроме того, из объяснений Данилова В.М. не следует, что ему выдавались какие-либо билеты (скретч-карты).

Ссылка заявителя жалобы на то обстоятельство, что не проводилось специального исследования оборудования для выявления возможности его использования в качестве игрового, судом апелляционной инстанции не принимается во внимание.

Из анализа материалов дела можно сделать однозначный вывод, что розыгрыш на спорном оборудовании отвечает признакам азартной игры, поскольку участник игры заинтересован в выигрыше призовых баллов на данном оборудовании, так как выигранные баллы в дальнейшем обеспечивают получение игроком денежного выигрыша на руки.

Имеющиеся в зале терминалы предоставляют участнику игры возможность проведения игры самостоятельно посредством набора кредита оператором, а результат игры определяется заложенной игровой программой, что позволяет отнести названные терминалы к игровым автоматам с денежным выигрышем.

Убедительных доводов, основанных на доказательственной базе и позволяющих отменить обжалуемое решение суда первой инстанции, апелляционная жалоба не содержит, в связи с чем удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь частью 4.1 статьи 206, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Рязанской области от 20.05.2011 по делу N А54-1223/2011 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Центрального только по основаниям, предусмотренным ч.4 ст.288 АПК РФ, в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

О.Г. Тучкова

Судьи

О.А. Тиминская Г.Д. Игнашина