Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 июля 2011 г. N 09АП-16436/11

г. Москва

Дело N А40-2496/11-30-20

28 июля 2011 г.

N 09АП-16436/2011-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 27.07.2011 г.

Полный текст постановления изготовлен 28.07.2011 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Банина И.Н.,

Судей: Семикиной О.Н., Юрковой Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём Грибановой М.Е.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу истца - Государственного образовательного учреждения высшего профессионального образования "Российский государственный гуманитарный университет" на решение и определение Арбитражного суда г. Москвы от 29.04.2011 г.. по делу N А40-2496/11-30-20 принятые судьёй Лариной Г.М.

по иску Государственного образовательного учреждения высшего профессионального образования "Российский государственный гуманитарный университет" (125993, ГСП-3, г. Москва, Миусская пл., д. 6, ОГРН 1037700067118) к обществу с ограниченной ответственностью "РУСТ" (141000, Московская область, г. Мытищи, ул. Юбилейная, д. 35, корп. 2, оф. 158, ОГРН 1075029010748) с участием общества с ограниченной ответственностью "Лик-Строй-М" (111024, г. Москва, ул. 3-я Кабельная, д. 2, стр.) в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора об уменьшении цены за работу и взыскании 768 393, 22 руб.

при участии в судебном заседании:

от истца: Фалькова Н.С. по доверенности N 01-41-1955 от 17.12.2010 г;

от ответчика: Пакулин Я.И. представитель по доверенности от 01.03.2011 г; Антипов Г.В. генеральный директор на основании приказа N 1 от 26.03.2008 г;

третье лицо: не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования "Российский государственный гуманитарный университет" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к обществу с ограниченной ответственностью "РУСТ" (141000, Московская область, г. Мытищи, ул. Юбилейная, д. 35, корп. 2, оф. 158, ОГРН 1075029010748) с участием общества с ограниченной ответственностью "Лик-Строй-М" (111024, г. Москва, ул. 3-я Кабельная, д. 2, стр.) в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора об уменьшении цены за выполненную работу и взыскании 768 393, 22 руб.- по государственному контракту N 21 (договор подряда, договор).

Ответчик иск отклонил.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 29.04.2011 г.. по делу N А40-2496/11-30-20 в иске о взыскании суммы 768 393, 22 руб. отказано, иск в части требований об уменьшении цены за выполненную работу по договору определением 29.04.2011 г.. по делу N А40-2496/11-30-20 оставлен без рассмотрения.

Суд первой инстанции пришел к выводу, что между сторонами заключен государственный контракт N 21 (контракт), по которому ответчик выполнил для истца ремонтно- строительные работы, истец оплатил работы ответчику, истец предъявил иск об уменьшении цены за выполненную работу и взыскании 768 393, 22 руб. стоимости некачественно выполненных работ, однако истец не доказал, что ответчик некачественно выполнил работы и объем этих работ и в этой части отказал в иске.

Требование об уменьшении цены за выполненную работу по контракту суд первой инстанции расценил как требование об изменении условий контракта и оставил это требование без рассмотрения, при этом суд посчитал, что истцом не соблюден досудебный порядок изменения условий контракта, поэтому суд требование истца об уменьшении цены за выполненную работу по договору определением 29.04.2011 г.. по делу N А40-2496/11-30-20 оставил без рассмотрения.

Не согласившись с данным решением и определением Арбитражного суда г. Москвы, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит эти решение и определение отменить.

Истец в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал.

Третье лицо в судебное заседание не явилось, о времени и месте судебного разбирательства извещено надлежаще, апелляционный суд, руководствуясь ст.ст. 123, 156 АПК РФ, определил рассмотреть дело в отсутствие третьего лица.

Ответчик в судебном заседании доводы апелляционной жалобы отклонил.

Изучив и оценив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, проверив обоснованность и законность обжалуемых судебных актов в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что имеются основания для отмены определения Арбитражного суда города Москвы 29.04.2011 г.. по делу N А40-2496/11-30-20.

Как следует из материалов дела, между сторонами заключен государственный контракт N 21 (контракт), по которому ответчик выполнил для истца ремонтно- строительные работы, истец оплатил эти работы ответчику, однако ответчик выполнил данные работы некачественно.

Истец на основании ст.723 ГК РФ предъявил иск об уменьшении цены за выполненную работу и взыскании 768 393, 22 руб.- стоимости некачественно выполненных работ.

Арбитражный апелляционный суд считает, что суд первой инстанции неправильно квалифицировал исковое требование об уменьшении цены за некачественно выполненную работу по контракту как требование об изменении условий контракта.

Это исковое требование предъявлено на основании ст. 723 ГК РФ об уменьшении цены работы по контракту и взыскании стоимости некачественно выполненных работ и является материальным требованием о применении ст. 723 ГК РФ к подрядчику за некачественно выполненные работы, но не договорным спором (требованием об изменении условий контракта).

Эти исковые требования соответствуют сложившейся арбитражной практике применения ст. 723 ГК РФ (Опр. ВАС РФ от 11.04.11 г. N ВАС-3497/11).

Поэтому определение Арбитражного суда города Москвы 29.04.2011 г.. по делу N А40-2496/11-30-20 об оставлении требования об уменьшении цены за некачественно выполненную работу по контракту без рассмотрения не соответствует требованиям ст.723 ГК РФ, ст. 148 АПК РФ и потому подлежит отмене.

Данное требование об уменьшении цены за некачественно выполненную работу по контракту судом первой инстанции не рассмотрено по существу и возможность рассмотрения данного требования посредством принятия дополнительного решения не утрачена, так как решение по делу не вступило в законную силу.

В соответствии со ст. 143 АПК РФ, п. 27 Пост. Пленума ВАС РФ N 36 от 28.05.09 г. производство по апелляционной жалобе Государственного образовательного учреждения высшего профессионального образования "Российский государственный гуманитарный университет" на решение Арбитражного суда города Москвы от 29.04.2011 г. по делу N А40-2496/11-30-20 подлежит приостановлению до принятия Арбитражным судом города Москвы дополнительного решения по делу N А40-2496/11-30-20 по нерассмотренному требованию об уменьшении цены за некачественно выполненную работу по контракту.

С учетом указанных требований ГК РФ, АПК РФ и фактических обстоятельств дела, руководствуясь ст. 148, 176, 179, 266, 267, 268, 269-272 АПК РФ, п. 27 Пост. Пленума ВАС РФ N 36 от 28.05.09 г., арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Определение Арбитражного суда города Москвы от 29.04.2011 г. по делу N А40-2496/11-30-20 отменить и направить вопрос на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Производство по апелляционной жалобе Государственного образовательного учреждения высшего профессионального образования "Российский государственный гуманитарный университет" на решение Арбитражного суда города Москвы от 29.04.2011 г. по делу N А40-2496/11-30-20 приостановить до принятия Арбитражным судом города Москвы дополнительного решения по делу N А40-2496/11-30-20 по нерассмотренному требованию.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья:

И.Н. Банин

Судьи

О.Н. Семикина Н.В. Юркова