Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 14 июля 2011 г. N 08АП-4181/11

город Омск

14 июля 2011 г.

Дело N А46-16111/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 11 июля 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 июля 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Еникеевой Л.И.,

судей Глухих А.Н., Шаровой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Копосовой О.Ф.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-4181/2011) открытого акционерного общества "Омская энергосбытовая компания" на решение Арбитражного суда Омской области от 26.04.2011 по делу N А46-16111/2010 (судья Целько Т.В.), принятое

по иску открытого акционерного общества "Омская энергосбытовая компания" (ИНН 5503091518, ОГРН 1055504094766) к обществу с ограниченной ответственностью "Объединенная сетевая компания" (ИНН 5506056261, ОГРН 1045511009642) о взыскании 50 000 руб.,

при участии в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (ИНН 2460069527, ОГРН 1052460054327),

при участии в судебном заседании:

от открытого акционерного общества "Омская энергосбытовая компания" - представитель Микулич О.А. (доверенность N 28-08/16 от 11.01.2011, действительна до 31.12.2011);

от общества с ограниченной ответственностью "Объединенная сетевая компания" - представитель Алексеев С.В. (доверенность от 07.02.2011, действительна до 31.12.2011);

от открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" - представитель Егоров Н.А. (доверенность от 12.04.2011, действительна до 25.03.2012).

установил:

Открытое акционерное общество "Омская энергосбытовая компания" (далее - ОАО "Омскэнергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Объединённая сетевая компания" (далее - ООО "ОСК", ответчик) о взыскании 50 000 руб. задолженности по оплате потерь электрической энергии по договору купли-продажи электроэнергии, используемой для технологических нужд от 01.04.2007 N 1-1046-ТР.

Определением суда от 01.03.2011 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (далее - ОАО "МРСК Сибири", третье лицо).

В порядке, предусмотренном статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), истец уточнил исковые требования, просил взыскать с ответчика 858 085 руб. 83 коп. задолженности.

Исковые требования рассмотрены судом первой инстанции с учетом данных уточнений.

Решением Арбитражного суда Омской области от 26.04.2011 по делу N А46-16111/2010 в удовлетворении иска отказано в связи с тем, что расчет истца объемов электрической энергии противоречит условиям заключенного сторонами договора купли-продажи. В доход федерального бюджета с истца взыскано 18 161 руб. 72 коп. государственной пошлины.

Не соглашаясь с решением суда, ОАО "Омскэнергосбыт" в апелляционной жалобе просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

По мнению подателя жалобы, представленные в дело документы (схема электрических сетей ООО "ОСК", расчет фактических потерь) свидетельствуют об определенности точек отпуска электроэнергии из сетей ответчика. То есть, отсутствие в договоре согласованного перечня приборов учета, по которым определяется отпуск электроэнергии из сетей ответчика, не имеет правового значения.

Отмечает, что расчет объема отпущенной из сетей ответчика электроэнергии осуществлен в соответствии с правилами, предусмотренными Постановлением Правительства РФ N 530 от 31.08.2006, на основании данных, содержащихся в первичных учетных документах потребителей и смежных сетевых организаций. В материалы дела представлены первичные учетные документы, подписанные потребителями и смежными сетевыми организациями (отчеты о электропотреблении ФГУП "ОМО им.П.И. Баранова"; отчеты о электропотреблении ООО "Энергия"; расчет ОАО "МРСК Сибири" (ЛЭП - 1, 2, 3); расчет объема электрической энергии, принятой в сети ОАО "МРСК Сибири" по фидерам 3036, 3043). Эти документы подтверждают расчет объема отпущенной из сетей ООО "ОСК" электроэнергии и, соответственно, объем фактических потерь, сложившихся в сетях ответчика в спорный период.

ООО "ОСК" в письменном отзыве просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ОАО "Омскэнергосбыт" поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представитель ООО "ОСК" поддержал позицию, изложенную в отзыве, просил оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель ОАО "МРСК Сибири" просит оставить решение первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела, оценив доводы жалобы, проверив в порядке статей 266, 270 АПК РФ законность обжалуемого судебного акта, а также правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения принятого судом первой инстанции решения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, поставка ОАО "Омскэнергосбыт" (письмом РЭК Омской области N 01-02/1321 от 23.10.2006 обществу присвоен статус гарантирующего поставщика) электроэнергии потребителям на территории города Омска осуществляется с использованием непосредственно присоединенных к сетям ОАО "МРСК Сибири" сетей ООО "ОСК", являющегося территориальной сетевой организацией.

Между ОАО "Омскэнергосбыт" (гарантирующий поставщик, ГП) и ООО "ОСК" (территориальная сетевая организация, ТСО) заключен договор купли-продажи электроэнергии, используемой для технологических нужд, N 1-1046-ТР от 01.04.2007, в соответствии с условиями которого ГП обязался передать в сети ТСО, а ТСО - принять и оплатить электроэнергию, приобретаемую в целях компенсации технологического расхода (потери электроэнергии в сетях ТСО) при ее передаче.

ООО "ОСК" оказывает услуги по передаче электроэнергии через свои сети потребителям ФГУП "ОМО им. П.И. Баранова", ООО "Энергия", а также передает энергию в сети смежной сетевой организации ОАО "МРСК Сибири".

В 2009 году, январе - июне 2010 года ООО "ОСК" представило ОАО "Омскэнергосбыт" отчеты об объемах электроэнергии, использованной на технологические нужды (потери), и оплатило их стоимость.

Полагая, что фактические потери в сетях ответчика превышают оплаченные объемы потерь, ОАО "Омскэнергосбыт" обратилось в суд с настоящим иском о взыскании разницы между стоимостью фактических потерь электрической энергии в сетях ООО "ОСК" и суммой, перечисленной ответчиком в спорный период.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, суд апелляционной инстанции, соглашаясь с изложенными в обжалуемом решении выводами, считает, что иск удовлетворению не подлежит.

Стороны настоящего спора относятся к субъектам розничных рынков (статья 3 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Федеральный закон об электроэнергетике), пункт 2 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), пункт 3 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530).

В соответствии с пунктом 120 Постановления Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 "Об утверждении основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии" потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом VII настоящего документа.

Порядок определения фактических потерь в электрических сетях и оплаты этих потерь определяется в Правилах N 861, в соответствии с пунктом 51 которого сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации (пункт 50 Правил N 861).

В силу существующих между истцом и ответчиком отношений у ответчика существует обязанность оплачивать электроэнергию, необходимую для покрытия фактических потерь в его сетях, а у истца - право требовать оплаты этой электроэнергии.

В разделе 2 договора купли-продажи электроэнергии, используемой для технологических нужд N 1-1046-ТР от 01.04.2007 "Объем технологического расхода электроэнергии" стороны согласовали следующий порядок:

плановый объем технологического расхода электроэнергии, приобретаемый ТСО, ежегодно определяется исходя из фактического пропуска электроэнергии за предшествующий год и согласованного процента потерь (приложение N 2) (пункт 2.1);

подлежащий оплате ежемесячный объем потерь электрической энергии определяется по подтвержденным производителями, потребителями электрической энергии и/или смежными сетевыми организациями показаниям коммерческих приборов учета

1) как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть ТСО из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации (пункт 2.2.1);

2) при отсутствии возможности определения фактического объема электроэнергии, приобретенной в целях компенсации технологического расхода энергии при ее передаче, за фактический объем потерь энергии принимается плановый объем технологического расхода, указанного в приложении N 1 (пункт 2.2.2).

Судом первой инстанции установлено, что расчеты объемов электроэнергии, приобретаемой ООО "ОСК" в целях компенсации технологического расхода (потерь электроэнергии в сетях ТСО) при ее передаче и оплаченной ТСО, в спорный период произведены с применением алгоритма, согласованного в приложении N 2 к договору N 1-1046-ТР (т.1, л.д.94-95), пункте 2.2.2 договора.

Однако ОАО "Омскэнергосбыт" полагает, что расчеты следует производить, руководствуясь пунктом 2.2.1 договора N 1-1046-ТР. По такому расчету размер платежа за спорный период превышает стоимость потерь, оплаченную ответчиком.

Суд апелляционной инстанции, как и суд первой инстанции, считает невозможным применять при расчетах в рассматриваемой ситуации предложенный истцом способ определения потерь электроэнергии в сетях ТСО по следующим причинам.

Согласно пункту 2.2.1 договора N 1-1046-ТР подлежащий оплате ежемесячный объем потерь электрической энергии определяется по подтвержденным производителями, потребителями электрической энергии и/или смежными сетевыми организациями показаниям приборов учета как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть ТСО из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

На основании пункта 12 Правил N 530 в целях обеспечения надлежащего исполнения принятых субъектами розничных рынков обязательств сетевые организации осуществляют коммерческий учет электрической энергии и контролируют его осуществление иными субъектами розничных рынков.

Согласно пункту 121 указанных Правил сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Сетевая организация обеспечивает сбор данных коммерческого учета электрической энергии на границах балансовой принадлежности своих электрических сетей и энергопринимающих устройств потребителей, производителей электрической энергии и смежных сетевых организаций, а также на границах зоны деятельности гарантирующего поставщика и в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии представляет данные об учтенных величинах переданной электрической энергии и потерях электрической энергии лицам, электрические сети (энергопринимающие устройства, энергетические установки) которых присоединены к электрическим сетям указанной сетевой организации, и (или) обслуживающим их гарантирующим поставщикам (пункт 159 Правил N 530).

Как предусмотрено пунктом 136 Правил N 530, оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.

ОАО "Омскэнергосбыт" и ООО "ОСК" в качестве приложения N 2 к договору N 1-1046-ТР согласован перечень мест установки электросчетчиков и применяемых тарифов, по которым производится расчет за отпущенную электроэнергию ООО "ОСК" (т.1, л.д.94). С 01.01.2009 в этот перечень внесены изменения (т.1, л.д.95).

В этом приложении с учетом изменений, внесенных с 01.01.2009, согласованы места установки учета - 10 фидеров (N N 3036, 3043, 3010, 3011, 3012, 3013, 3015, 3038, 3042, 3045), типы и номера счетчиков, а также указано, что величина технологических нужд (потерь) предъявляется к оплате по указанному в приложении тарифу определяется по алгоритму, предполагающему умножение расхода электроэнергии прибора учета соответствующего пункта на согласованный в приложении N 2 процент потерь в сети от общего отпуска в сети ООО "ОСК" 0,0718 %.

На листе 2 искового заявления ОАО "Омскэнергосбыт" указало, что за каждый из расчетных периодов 2009 года, а также с января по июнь 2010 года ООО "ОСК" в соответствии с пунктом 4.2.3 договора N 1-1046-ТР предоставило отчеты об объемах электроэнергии, использованной на технологические нужды (потери), определенные как отпуск из сетей ОАО "МРСК Сибири" по 10 фидерам п/ст "Загордная", умноженный на процент технологических потерь (абз. 1), что соответствует пункту 2.2.2. договора.

При этом, суд первой инстанции верно отметил, что перечень приборов учета, используемых в целях определения объемов отпущенной из сети ответчика электроэнергии, сторонами в договоре N 1-1046-ТР не согласован (применительно к требованиям пункта 139 Правил N 530).

Пунктом 139 Правил N 530 установлено, что гарантирующий поставщик, энергосбытовая организация, сетевая организация, потребители, а также производители (поставщики) электрической энергии определяют перечень имеющихся приборов учета, используемых в целях определения обязательств, а также порядок снятия показаний и расчета на их основании объемов принятой (отпущенной) электрической энергии в соответствующих договорах об осуществлении технологического присоединения, оказания услуг по передаче электрической энергии, энергоснабжения или купли-продажи (поставки) электрической энергии.

ОАО "Омскэнергосбыт" в возражения на отзыв ООО "ОСК" (т.2, л.д.90) пояснило, что на границе сетей между ООО "ОСК" и установками ООО "Энергия" приборов учета нет.

ООО "ОСК" в отзыве на апелляционную жалобу также указало, что в точках приема электроэнергии в сети ТСО по фидерам 3010, 3011, 3012, 3013, 3015, 3036, 30387, 3042, 3043, 3045 приборы учета установлены (т.1, л.д.95), однако в точках отпуска электроэнергии из сетей ООО "ОСК" по этим же фидерам приборов учета нет.

При отсутствии приборов учета объем полезного отпуска из сетей ответчика не может быть определен по их показаниям, что исключает возможность применения алгоритма расчета, установленного пунктом 2.2.1 договора N 1-1046-ТР, который предусматривает определение объема по показаниям приборов учета. При таких обстоятельствах правомерным является применение при расчетах алгоритма, установленного пунктом 2.2.2 договора N 1-1046-ТР.

В связи с указанным, суд первой инстанции обосновано указал на недоказанность истцом того обстоятельства, что ему причинены убытки, обусловленные неоплатой фактических потерь в сетях ответчика, расчет которых произведен по пункту 2.2.1. договора.

Договором предусмотрено два способа определения объема потерь в сетях сетевой организации: расчетным путем, исходя из согласованного (нормативного) процента потерь, а также по показаниям приборов учета в виде разницы между определенным по показаниям приборов учета объемом энергии отпущенной в сеть и объемом полезного отпуска (из сети), также определенным по показаниям приборов учета.

Пунктом 2.2.2. договора предусмотрен расчетный способ определения потерь в размере планового объема технологического расхода, согласованного сторонами в договоре. Пункт 2.2.1. договора определяет порядок определения объема потерь по показаниям приборов учета. Поскольку приборы учета на всех точках присоединения из сетей ответчика отсутствуют, то применение данного порядка не представляется возможным.

Несостоятельным суд апелляционной инстанции считает довод подателя жалобы о том, что отсутствие в договоре согласованного перечня приборов учета, по которым определяется отпуск электроэнергии из сетей ответчика, не имеет правового значения, поскольку представленные истцом в дело документы (схема электрических сетей ООО "ОСК", расчет фактических потерь) позволяют определить точки отпуска электроэнергии из сетей ответчика.

Отсутствие между сторонами разногласий по точкам отпуска из сетей сетевой организации указанный выше вывод о неприменении пункта 2.2.1. договора не исключает, поскольку в настоящем случае имеет правовое значение сам факт установления приборов учета во всех точках отпуска, который в ходе судебного разбирательства не подтвердился.

Применение порядка расчетов, предусмотренного пунктом 143 Правил N 530, согласно которым, если прибор учета установлен не границе балансовой принадлежности потребленный объем корректируется на величину нормативных потерь, к спорным правоотношениям не применяется, поскольку такой порядок сторонами в договоре не согласован.

С учетом изложенного, доводы апелляционной жалобы не являются основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

В связи с изложенным, выводы суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела и сделаны при правильном применении норм материального и процессуального права.

Истцом не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, его доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, отклоняются судом апелляционной инстанции.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе, в связи с отказом в ее удовлетворении суд апелляционной инстанции в соответствии с правилами статьи 110 АПК РФ относит на подателя апелляционной жалобы.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 26.04.2011 по делу N А46-16111/2010 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Л.И. Еникеева

Судьи

А.Н. Глухих Н.А. Шарова