Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 12 июля 2011 г. N 08АП-3923/11

город Омск

12 июля 2011 г.

Дело N А70-335/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 11 июля 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 12 июля 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кудрина Е.Н.

судей Глухих А.Н., Шарова Н.А.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Копосовой О.Ф.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-3923/2011) открытого акционерного общества "Упрснабсбыт", на решение Арбитражного суда Тюменской области от 12 апреля 2011 года, принятое по делу N А70-335/2011 (судья Макаров С.Л.) по иску открытого акционерного общества "Торгово-производственная финансовая компания "Союз" (ИНН 7201000620, ОГРН 1027200780353) к открытому акционерному обществу "Упрснабсбыт" (ИНН 7204031553, ОГРН 1027200775271), третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "Элита" (ИНН 7202111972), о взыскании 5 000 000 руб. долга, 444 500 руб. неустойки,

при участии в судебном заседании представителей:

от ОАО "Упрснабсбыт" - Кузмишко С.А. (по паспорту, доверенность N 26/02-10 от 27.12.2010);

от ОАО "Торгово-производственная финансовая компания "Союз" конкурсного управляющего Шихова В.В. - Шогенов И.М. (по паспорту, доверенность от 01.07.2011);

от ООО "Элита" - представитель не явился, извещен.

установил:

Открытое акционерное общество "Торгово-производственная финансовая компания "Союз" обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к открытому акционерному обществу "Упрснабсбыт", при участие третьего лица - общества с ограниченной ответственностью "Элита" - о о взыскании 5 000 000 рублей долга, 444 500 рублей неустойки,

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 12 апреля 2011 года по делу N А70-335/2011 иск удовлетворен.

Не согласившись с принятым судом решением, открытое акционерное общество "Упрснабсбыт" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт.

От открытого акционерного общества "Торгово-производственная финансовая компания "Союз" поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу.

Представитель общества с ограниченной ответственностью "Элита", надлежащим образом извещенного о времени и месте проведения заседания суда апелляционной инстанции, в суд не явился.

На основании статей 123, 156, 266 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие общества с ограниченной ответственностью "Элита".

В заседании суда апелляционной инстанции представитель открытого акционерного общества "Торгово-производственная финансовая компания "Союз" представил суду ходатайство об отказе от иска и ходатайствовал в связи с этим о прекращении производства по делу.

В соответствии с частью 2 статьи 49 АПК РФ истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Руководствуясь статьями 49, 266 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает возможным принять отказ истца от иска, поскольку это не противоречит закону и не нарушает права других лиц.

Принимая во внимание изложенное, в связи с отказом истца от иска, решение Арбитражного суда Тюменской области от 12 апреля 2011 года по делу N А70-335/2011 подлежит отмене, а производство по делу N А70-335/2011 - прекращению применительно к правилам пункта 4 части 1 статьи 150 АПК РФ.

На основании взаимосвязанных положений пункта 4 части 1 статьи 150, статьи 265 АПК РФ подлежит прекращению производство по апелляционной жалобе открытого акционерного общества "Упрснабсбыт".

При подаче апелляционной жалобы истцом оплачена государственная пошлина в сумме 2 000 руб. по платежному поручению N 184 от 03 мая 2011 года.

По смыслу разъяснения, содержащегося в пункте 32 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", если суд апелляционной инстанции прекращает производство по делу, со ссылкой на часть 1 статьи 151 АПК РФ и подпункт 3 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации, решает вопрос о возврате суммы государственной пошлины, уплаченной как при подаче апелляционной жалобы, так и при рассмотрении дела судом первой инстанции.

В силу подпункта 3 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации уплаченная государственная пошлина подлежит возврату в случае прекращения арбитражным судом производства по делу.

В связи с чем открытому акционерному обществу "Упрснабсбыт" следует возвратить из федерального бюджета 2 000 руб. государственной пошлины, уплаченной при подаче апелляционной жалобы по платежному поручению N 184 от 03 мая 2011 года на сумму 2 000 рублей.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 49, 150 (пункт 4 части 1), 265, 266, 269 (пункт 3), 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Принять отказ от иска открытого акционерного общества "Торгово-производственная финансовая компания "Союз" по делу N А70-335/2011.

Решение Арбитражного суда Тюменской области от 12 апреля 2011 года по делу N А70-335/2011 отменить.

Производство по делу N А70-335/2011 прекратить.

Возвратить открытому акционерному обществу "Упрснабсбыт" из федерального бюджета 2 000 руб. государственной пошлины, уплаченной при подаче апелляционной жалобы по платежному поручению N 184 от 03.05.2011 на сумму 2000 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Е.Н. Кудрина

Судьи

А.Н. Глухих Н.А. Шарова