Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 июля 2011 г. N 13АП-7193/11

г. Санкт-Петербург

13 июля 2011 г.

Дело N А42-4184/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 12 июля 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 июля 2011 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Несмияна С.И.

судей Дмитриевой И.А., Третьяковой Н.О.

при ведении протокола секретарем судебного заседания: Криволаповым А.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-7193/2011) открытого акционерного общества "Кольская энергосбытовая компания" на решение Арбитражного суда Мурманской области от 09.03.2011 по делу А42-4184/2009 (судья Быкова Н.В.) , принятое

по иску открытого акционерного общества "МРСК Северо-Запада "Колэнерго"

к открытому акционерному обществу "Кольская энергосбытовая компания"

3-и лица:

1) Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Мурманской области

2) открытое акционерное общество "СЗКТИ"

о взыскании 585 642 рублей 98 копеек

при участии:

от истца: Караулов А.Б., доверенность от 02.09.2009;

от ответчика: Недоборовский В.А., доверенность от 01.01.2011 N 711/11-18;

от 3-их лиц: не явились, извещены;

установил:

ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Северо-Запада" (далее - ОАО "МРСК Северо-Запада"), в качестве правопреемника ОАО "Колэнерго" в результате реорганизации в форме присоединения, обратилось в Арбитражный суд Мурманской области с иском о взыскании с открытого акционерного общества "Кольская энергосбытовая компания" (далее - ОАО "Колэнергосбыт") 540 170 рублей 96 копеек неосновательного обогащения, образовавшегося в результате пользования услугами связи по незаключенному договору от 09.03.2007 N 4 об оказании услуг телефонной связи за период с 01.01.2008 по 31.07.2008, а также 45 472 рублей 02 копеек процентов за 298 дней пользования чужими денежными средствами.

Решением Арбитражного суда Мурманской области суда от 21.05.10 в удовлетворении иска отказано.

Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.08.2010 оставлена без удовлетворения апелляционная жалоба ОАО "МРСК Северо-Запада".

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 01.12.2010 решение Арбитражного суда Мурманской области суда от 21.05.2010 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.08.2010 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Мурманской области. Суд кассационной инстанции указал, что договор на оказание услуг связи является публичным и в силу фактического пользования связью потребителем считается заключенным. Суду поручено при новом рассмотрении дела проверить расчет задолженности и сумму процентов.

В пояснении от 09.03.2011 по делу ОАО "МРСК Северо-Запада" подтвердило, что предмет иска составляет истребование неосновательного обогащения, образовавшегося в результате пользования услугами связи без договора.

Решением Арбитражного суда Мурманской области суда от 19.03.2011 иск полностью удовлетворен.

В апелляционной жалобе ОАО "Колэнергосбыт" просит решение Арбитражного суда Мурманской области суда от 19.03.2011 отменить и принять новый судебный акт об отказе в иске по следующим основаниям:

- в материалы дела не представлено доказательств оказания услуг связи в объеме, заявленном в исковом заявлении. Распечатки тарификации входящих-исходящих вызовов автоматизированной системы "PhoneReeper" не обладают идентифицирующими признаками, позволяющими определить источник их получения;

- Арбитражный суд Мурманской области суда не полностью выяснил обстоятельства дела, в частности, на каком основании ОАО "МРСК Северо-Запада" распоряжалось ресурсом нумерации с 01.01.2008 до 10.04.2008, когда было принято решение Федерального агентства связи N 20741 о выделении нумерации. Также имеется противоречие в сведениях об установке оборудования АТС HiPath 4000 на ул. Новая, д. 7 и демонтаже с ул. Новая, д. 9;

- судом необоснованно оставлено без внимания дополнительное соглашение от 06.02.2008 к договору N 0413Z к договору, которое вступило в силу позднее дополнительного соглашения N 6 от 01.02.2008, которым руководствовался суд;

- суд не принял во внимание прекращение действия лицензии ОАО "МРСК Северо-Запада" на оказание услуг связи N 48938;

- в расчете неосновательного обогащения не правильно применена цена услуги за выход в сеть общего пользования 58 рублей. Следовало руководствоваться Приложением N 1 к приказу Федеральной службы по тарифам от 23.11.2007 N 357-с/2 "Об утверждении тарифов на услуги местной и внутризоновой телефонной связи".

В отзыве на апелляционную жалобу ОАО "МРСК Северо-Запада" просит оставить решение без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения по доводам, приведенным в исковом заявлении.

Третьи лица надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителей в судебное заседание не обеспечили и просят рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие представителей.

Законность и обоснованность решения от 19.03.2011 проверены в апелляционном порядке.

Из материалов дела следует, что между ОАО "Колэнерго" (оператор) и ОАО "Кольская энергосбытовая компания" (абонент) подписан договор от 09.03.2007 N 4 с приложением N 1 (тарифы) сроком действия с 09.03.2007 по 31.12.2007. Согласно пункту 7.2 договора договор автоматически пролонгируется на каждый последующий год на таких же условиях, при отсутствии заявлений одной из сторон о расторжении или изменении договора не менее чем за месяц до его окончания. Со стороны ОАО "Колэнергосбыт" договор подписан с оговоркой "с протоколом разногласий". Самого протокола на момент подписания договора разногласий не существовало, договор исполнялся, запись не выражает намерения заключить или отказаться от заключения договора и поэтому игноририруется.

Первый протокол, датированный 11.01.2008, по своему существу отражает разногласия не на момент заключения договора, а разногласия об изменении условий договора. Поскольку разногласия не урегулированы, договор продолжал действие в 2008 году в первоначальной редакции от 09.03.2007, что подтверждается дополнительным соглашением N 1 от 07.06.2008, которым из приложения N 1 исключены 10 телефонных номеров в диапазоне выделенной нумерации.

К делу приобщено письмо-уведомление ОАО "Колэнергосбыт" от 08.08.2008, выражающее его мнение о том, что договор не заключен. На исход настоящего дела указанное уведомление, как находящееся за пределами периода оплаты, никакого влияния не оказывает, поэтому ему оценка не дается.

В пункте 5.1 договора от 09.03.2007 N 4 об оказании услуг телефонной связи содержится третейская оговорка, однако ни одна из сторон до представления своего первого заявления по существу спора не заявила по этому основанию возражения в отношении рассмотрения дела в арбитражном суде.

Установка оборудования в здании ОАО "Колэнерго" подтверждается разрешением на эксплуатацию сооружения связи "АТС Hicom - 300 Е", выданным Управлением государственного надзора за связью и информатизацие й в РФ по Мурманской области. На установленные в зданиях ОАО "Колэнерго" и ОАО "Колэнергосбыт" телефонные станции ОАО "МРСК Северо-Запада" имеет сертификаты соответствия промышленной продукции.

Согласно статье 2 Федерального закона от 07.07.03 N 126-ФЗ "О связи" под услугами связи понимается деятельность по приему, обработке, передаче и доставке почтовых отправлений или сообщений электросвязи. Такие услуги оказывают граждане и юридические лица, получившие право осуществлять эту деятельность на основании лицензии. Пунктом 1.2 договора от 09.03.2007 N 4 об оказании услуг телефонной связи предусмотрена возможность оказания услуг внутризоновой, междугородной и международной связи при наличии у абонента договора, заключ?нного с оператором, имеющим лицензии на оказание данного вида услуг (ОАО "Ростелеком" - МГ и МН, ОАО "СЗКТИ" - ВЗ, МГ, МН). ОАО "Колэнергосбыт" заключило с ОАО "СЗКТИ" дополнительное соглашение N 6 к договору об оказании услуг внутризоновой телефонной связи от 01.01.2006 N 0413, в котором в графе "абонентский номер" указано 97 номеров, выделенных ОАО "Колэнерго".

ОАО "Колэнерго" предоставлено право оказывать услуги местной телефонной связи по лицензии N 48938, выданной Федеральной службой по надзору в сфере связи на срок с 09.03.2007 до 09.03.2012.

Решением Федерального агентства связи N 20471 оператору связи ОАО "Колэнерго", выделен ресурс нумерации единой сети электросвязи РФ, из которых право пользования 151номером предоставлено ОАО "Колэнергосбыт".

Как указывает ОАО "МРСК Северо-Запада", ОАО "Колэнергосбыт" пользовалось круглосуточными услугами местной связи и пропуска трафика через оператора СЗКТИ для получения услуг внутризоновой (ВЗ), междугородней (МГ), международной (МН) связи по выделенному последнему 151 абонентскому номеру (2087, 2850-2999) (из 151 абонентского номера 107 являлись аналоговыми телефонами, 44 - цифровыми телефонами и тип DEKT); а также обеспечена возможность выхода на телефонную сеть общего пользования по ведомственным линейным сооружениям с выделенного 151 абонентского устройства.

Тарифы на услуги связи на 2008 год утверждены приказами ОАО "Колэнерго" N 17 от 31.01.2007 года и N 148 от 11.08.2008. Дополнительные услуги предоставлялись на основании действующего прейскуранта на услуги связи Мурманского филиала ОАО "Северо-Западный Телеком".

Приведенный судом первой инстанции расчет задолженности уточнен в апелляционной инстанции. За вычетом стоимости услуг по 10 номерам, исключенным дополнительным соглашением N 1 от 07.06.2008, общая стоимость услуг телефонной связи, оказанных ОАО "Колэнергосбыт" за период с января по июль 2008 года, составила 536 475 рублей 20 копеек.

Цена услуг за месяц складывается из следующих составляющих:

- стоимость аналоговых телефонов (290 руб./мес. х 107 = 31 030 руб.);

- стоимость телефонов цифровых и DECT (582 руб. / мес. х 44 = 25 608 руб.);

- выход на телефонную сеть общего пользования (58 руб. / мес. х 151 =8 758 руб.).

Пунктом 6 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 8 октября 1998 года N 13/14 "О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами" (с изменениями на 4 декабря 2000 года) предусмотрено, что в денежных обязательствах, возникших из договоров, в частности, предусматривающих обязанность должника произвести оплату товаров, работ или услуг либо уплатить полученные на условиях возврата денежные средства, на просроченную уплатой сумму подлежат начислению проценты на основании статьи 395 Кодекса.

Статьей 395 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрена уплата процентов за пользование денежными средства вследствие просрочки в их оплате в размере существующей в месте нахождения кредитора учетной ставки банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. На день предъявления иска действовала ставка рефинансирования (учетная ставка) Банка России 12 % годовых.

Представленный истцом расчет процентов исправлен, с учетом уменьшения суммы долга. Подлежат уплате проценты за 298 дней просрочки в сумме 44 408 рублей 22 копейки.

Указанные в апелляционной жалобе обстоятельства сотрудничества сторон, не влияют на обязанность абонента оплатить фактические услуги связи.

Согласно пункту 2 статьи 54 Федерального закона от 07.07.03 N 126-ФЗ "О связи" основанием для осуществления расчетов за услуги связи являются показания оборудования связи, учитывающего объем оказанных услуг связи оператором связи, а также условия заключенного с пользователем услугами связи договора об оказании услуг связи. Следует согласиться с выводами суда первой инстанции о том, что за пользование услугами связи оплата должна производится по условиям договора.

В связи с обнаружившейся ошибкой решение подлежит изменению.

Руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Мурманской области от 19.03.2011 по делу N А42-4184/2009 изменить, изложив в следующей редакции:

взыскать с открытого акционерного общества "Кольская энергосбытовая компания" в пользу открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная компания Северо-Запада" 536 475 рублей 20 копеек - основную задолженность, 44 408 рублей 22 копейки - проценты, 12 256 рублей 00 копеек - расходы по госпошлине за подачу искового заявления и 2000 рублей - расходы по госпошлине за подачу кассационной жалобы.

В остальной части иска отказать.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления постановления в законную силу.

Председательствующий

С.И. Несмиян

Судьи

И.А. Дмитриева Н.О. Третьякова