Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 марта 2011 г. N 19АП-8834/10

29 марта 2011 г.

Дело N А14-8583/2010/58/21

г. Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена 22 марта 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 марта 2011 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Колянчиковой Л.А.,

судей: Шеина А.Е.,

Алферовой Е.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Гусевой Е.В.,

при участии:

от ОАО "Воронежская энергосбытовая компания": Зайцева Н.С. представитель по доверенности N 09-07/Д-315 от 31.12.2010 года;

от ООО "ЖЭК "Дон": представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Жилищно-эксплуатационная компания "Дон" на решение Арбитражного суда Воронежской области от 29.10.2010 года по делу N А14-8583/2010/58/21 (судья Сазыкина А.В.) по иску общества с ограниченной ответственностью "Жилищно-эксплуатационная компания "Дон" (ИНН 3662152770, ОГРН 1102668012304) к открытому акционерному обществу "Воронежская энергосбытовая компания" (ИНН 3663050467, ОГРН 1043600070458) о понуждении заключить договор энергоснабжения на условиях истца,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Жилищно- эксплуатационная компания "ДОН", г. Воронеж (далее по тексту ООО "ЖЭК "Дон") обратилось в арбитражный суд с иском к Открытому акционерному обществу "Воронежская энергосбытовая компания", г. Воронеж (далее по тексту ОАО "ВЭСК") о понуждении ответчика заключить договор на поставку (отпуск и потребление) электроэнергии от 01.07.2010 года в редакции истца.

Решением Арбитражного суда Воронежской области от 29.10.2010 г. по делу N А14-8583/2010/58/21 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ссылаясь на его незаконность и необоснованность, ООО "ЖЭК "Дон" обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просило указанное решение отменить, вынести по делу новый судебный акт, понудив ответчика заключить договор на представленных истцом условиях, ссылаясь на п. 1 ст. 445 Гражданского кодекса РФ, ст.443 Гражданского кодекса РФ, расценивая действия ответчика как отказ от заключения договора.

В судебное заседание 15.03.2011 года представитель ООО "ЖЭК "Дон" не явился, доказательства надлежащего уведомления имеются в материалах дела. При этом письменно изложил свою правовую позицию об отказе от согласования с ответчиком в судебном заседании суда апелляционной инстанции условий представленного ООО "ЖЭК "Дон" проекта договора на поставку (отпуск и потребление) электроэнергии от 01.07.2010 года, полагая, что согласование условий договора не относится к предмету настоящего спора (понуждение заключить договор), а является урегулированием разногласий, о которых в настоящем деле не заявлено.

Представитель ОАО "ВЭСК" возражал на доводы апелляционной жалобы по основаниям, указанным в отзыве, считает решение законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения. Суду апелляционной инстанции представил свою редакцию отдельных условий договора: пунктов 1.1, 1.2, 2.1.1, п.2.1.2, просил дополнить п.2.2 договора подпунктом 2.8, дополнить п.3.1 договора подпунктами 3.1.14, 3.1.15, 3.1.16, п.3.2.1, дополнить п. 4.6, дополнить пункты 4.7, 5.1, 5.3. Пункты 5.7, 5.8, 6.1,6.2, 7.3 исключить. Дополнить Приложение N 2 договора.

Учитывая наличие в материалах дела доказательств надлежащего уведомления ООО "ЖЭК "Дон" о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассмотрена в его отсутствие в порядке ст.ст.123, 156, 184, 266 АПК РФ.

В судебном заседании апелляционной инстанции 15.03.2011 года объявлялся перерыв до 22.03.2011 года.

Через канцелярию Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от ОАО "ВЭСК" поступила копия договора N 09713 от 01.01.2011 года с приложениями, направленная истцу для заключения договора. Судом приобщены поступившие документы к материалам дела.

При рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело (ч.1 ст. 268 АПК РФ).

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей сторон, арбитражный апелляционный суд считает, что решение суда первой инстанции следует отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Из материалов дела усматривается, что ООО "ЖЭК "Дон" является управляющей организацией, осуществляющей деятельность по обеспечению собственников помещений жилых домов коммунальными и прочими услугами.

На основании акта приема-передачи от 01.05.2010 года в управление истец принял многоквартирные жилые дома, расположенные в городе Воронеже по следующим адресам: Бульвар Победы 12, 22; улица Владимира Невского 27, 46, 47, 53, 55а, 63, 65; улица 60-й Армии 29, 31, 35.

С целью обеспечения данных домов электроэнергией в июле 2010 года ООО "ЖЭК "Дон" направило ОАО "ВЭСК" письмо с предложением заключить договор на поставку (отпуск и потребление) электрической энергии, приложив проект договора в своей редакции. Указанное письмо было получено ответчиком 19.07.2010 года, что подтверждается уведомлением о вручении письма.

Письмом от 28.07.2010 года N 01-ВО/971 ОАО "ВЭСК" уведомило истца о согласии заключить указанный договор энергоснабжения, но на иных условиях, чем предложено в оферте истца, направило ему свой проект договора.

ООО "ЖЭК "Дон", ссылаясь на уклонение ОАО "ВЭСК" от заключения договора, обратилось в суд с рассматриваемым иском, о понуждении ответчика заключить договор редакции истца на основании ст.445 Гражданского кодекса РФ.

Принимая решение по делу, суд первой инстанции пришел к выводу об отказе в удовлетворении исковых требований, посчитав, что направление стороной, получившей оферту, своего проекта договора, не является уклонением (отказом) от заключения договора.

Судебная коллегия апелляционной инстанции считает данный вывод суда не соответствующим действующему законодательству и фактическим обстоятельствам дела.

Согласно ч. 1 ст. 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим кодексом.

По ст. 8 Гражданского кодекса РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством (ст. 421 Гражданского кодекса РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивными нормами), действующими в момент его заключения.

В силу ч. 2 ст. 548 Гражданского кодекса РФ к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539-547) применяются, если иное неустановленно законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В соответствии с пунктом 2 статьи 539 Гражданского кодекса РФ договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него, отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.

Материалами дела подтверждается, что в июле 2010 года истец направил в адрес ответчика предложение о заключении договора на поставку (отпуск и потребление электрической энергии на 2010 год с конкретными условиями в виде проекта договора. Не согласившись с условиями договора, ОАО "ВЭСК" 28.07.2010 года направило истцу свой проект договора.

Согласно ст.443 Гражданского кодекса РФ ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой.

Публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится. Договор энергоснабжения является публичным (п. 1 ст. 426 Гражданского кодекса РФ).

По п. 5 ст. 426 Гражданского кодекса РФ условия публичного договора, не соответствующие обязательными Правилам, установленным Правительством Российской Федерации, ничтожны.

Согласно п.1 ст.445 Гражданского кодекса РФ в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты.

На основании п. 63 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 года N 530 (далее Правил N 530), в течение 30 дней со дня получения проекта договора поставщик обязан подписать его или направить заявителю протокол разногласий.

В силу указанных норм права ОАО "ВЭСК" является обязанной стороной, а потому должно было рассмотреть условия договора, предложенные истцом, и в случае несогласия направить протокол разногласий к договору истца, а не направлять свой проект договора. При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает, что ответчик уклонился от заключения договора.

При рассмотрении условий представленного истцом проекта договора, судебная коллегия принимает данную редакцию договора, с учетом правовой позиции ответчика по некоторым условиям договора.

В соответствии со ст. 539 Гражданского кодекса РФ п. 1.1. договора следует дополнить текстом, предложенным ответчиком, следующего содержания: "Абонент обязуется принять и оплатить электроэнергию (мощность) в сроки, в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим договором, соблюдать предусмотренный договором режим потребления энергии, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении электрических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии".

Согласно статьям 21, 26 Федерального закона "Об электроэнергетике" к полномочиям Правительства Российской Федерации отнесены вопросы обеспечения доступа к электрическим сетям и услугам по передаче электрической энергии, которые регулируются Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 года N 861 (далее по тексту Правила N 861). В связи с реформой электроэнергетики России гарантирующий поставщик ОАО "ВЭСК", являясь заказчиком услуг по передаче электроэнергии и имея статус потребителя услуги по передаче электрической энергии (п. 4 Правил N 861), не осуществляет деятельность по передаче электрической энергии. В этой связи п. 1.2 договора следует изложить в редакции ответчика: "Гарантирующий поставщик не осуществляет деятельность по предоставлению услуг по передаче электрической энергии, а привлекает для указанных целей сетевую организацию".

Пунктом 88 Правил N 530 предусмотрено, что собственники жилых помещений в многоквартирном доме, собственники жилых домов, а также наниматели жилых помещений по договорам социального или коммерческого найма жилых помещений потребляют услугу электроснабжения на основании договоров, заключенных в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации.

Собственники жилых помещений в многоквартирном доме, осуществляющие непосредственное управление многоквартирным домом, а также собственники жилых домов вправе приобретать электрическую энергию непосредственно у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) в соответствии с настоящим документом и жилищным законодательством Российской Федерации. При этом определение объемов поставленной электрической энергии осуществляется на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей.

Порядок распределения между собственниками и нанимателями жилых помещений в многоквартирном доме объема электрической энергии, поставленного на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей, определяется в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации.

В соответствии с п.8 Постановления Правительства Российской Федерации N 491 от 13.08.2006 года "Об утверждении Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме" (далее по тексту Правил N 491) внешней границей сетей электро-, тепло-, водоснабжения и водоотведения, информационно-телекоммуникационных сетей (в том числе сетей проводного радиовещания, кабельного телевидения, оптоволоконной сети, линий телефонной связи и других подобных сетей), входящих в состав общего имущества, если иное не установлено законодательством Российской Федерации, является внешняя граница стены многоквартирного дома, а границей эксплуатационной ответственности при наличии коллективного (общедомового) прибора учета соответствующего коммунального ресурса, если иное не установлено соглашением собственников помещений с исполнителем коммунальных услуг или ресурсоснабжающей организацией, является место соединения коллективного (общедомового) прибора учета с соответствующей инженерной сетью, входящей в многоквартирный дом.

С учетом вышеизложенных норм права, судом принимается дополнение п. 2.1.1. договора текстом в редакции ответчика: "до границы балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации, осуществляющей транспортировку электроэнергии. Граница балансовой принадлежности электроустановок указана в Приложении N 2 к договору. Ответственность за надежность электроснабжения и качество электроэнергии в пределах границ балансовой принадлежности внутридомовых электрических сетей в соответствии с Жилищным законодательством несет лицо, осуществляющее обслуживание внутридомовых электрических сетей.

Если энергопринимающие устройства покупателя энергии присоединены к сетям сетевой организации через энергопринимающие устройства (энергетические установки) лиц, не оказывающих услуги по передаче, либо присоединены к бесхозяйным объектам электросетевого хозяйства, гарантирующий поставщик и сетевая организация несет ответственность перед покупателем за надежность снабжения их электрической энергией и ее качество в пределах границ балансовой принадлежности объектов электросетевого хозяйства сетевой организации", исключив из нее последнее предложение: "Если границы эксплуатационной ответственности не определены, указанные лица отвечают за надежность снабжения абонента электроэнергией и ее качество в пределах своих границ балансовой принадлежности объектов электросетевого хозяйства", поскольку п.8 Правил N 491 граница эксплуатационной ответственности определена.

Поскольку ОАО "ВЭСК" является поставщиком электрической энергии и не имеет право обслуживать приборы учета, то в соответствии с требованиями закона п. 2.1.2 подлежит исключению из текста договора.

Пунктом 161 Правил N 530 приведены случаи ограничения режима потребления, а именно: неисполнение или ненадлежащее исполнение потребителем обязательств по оплате электрической энергии и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией потребителей, в том числе по предварительной оплате, если такое условие предусмотрено соответствующим договором с потребителем (далее - неисполнение или ненадлежащее исполнение потребителем своих обязательств); прекращение обязательств сторон по договору, на основании которого осуществляется энергоснабжение потребителя, поставка электрической энергии и (или) оказание услуг по передаче электрической энергии потребителю (далее - прекращение обязательств сторон по договору); выявление фактов бездоговорного потребления электрической энергии или безучетного потребления электрической энергии; выявление неудовлетворительного состояния энергетических установок (энергопринимающих устройств) потребителя, удостоверенного органом государственного энергетического надзора, которое угрожает аварией или создает угрозу жизни и здоровью людей; возникновение (угроза возникновения) аварийных электроэнергетических режимов; возникновение внерегламентных отключений; наличие обращения потребителя.

В соответствии с п. 79 Правила N 530 при выявлении случаев потребления электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) и настоящими Правилами порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившимся во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, а также в иных действиях покупателя, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии (далее - безучетное потребление электрической энергии), гарантирующий поставщик вправе приостановить исполнение обязательств по договору с покупателем в порядке, установленном разделом XIII настоящих Правил. Приостановление исполнения обязательств по договору энергоснабжения (договору купли-продажи (поставки) электрической энергии) по основаниям, предусмотренным настоящим пунктом, не освобождает покупателя от обязанности оплатить в полном объеме потребленную электрическую энергию.

В силу п. 179 Правил N 530 в случае исполнения потребителем в полном объеме указанного в письменном уведомлении требования о погашении (оплате) задолженности или в случае представления им документов, свидетельствующих об отсутствии у него задолженности, до введения ограничения режима потребления ограничение режима потребления не вводится.

Отказ потребителя от признания задолженности или указанного в письменном уведомлении размера задолженности не является препятствием для введения ограничения режима потребления в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения потребителем своих обязательств.

В случае исполнения потребителем указанного требования в период ограничения режима потребления подача электрической энергии возобновляется не позднее, чем через 24 часа с момента поступления денежных средств в кассу инициатора введения ограничения или получения им подтверждения факта принятия банком такого потребителя платежного поручения о перечислении денежных средств на расчетный счет инициатора введения ограничения.

Инициатор введения ограничения обязан незамедлительно уведомить соответствующую сетевую организацию с одновременным уведомлением системного оператора (иного субъекта оперативно-диспетчерского управления) о погашении (оплате) потребителем, в отношении которого введено частичное (полное) ограничение режима потребления, задолженности по оплате электрической энергии (соответствующих услуг) и об отмене такого ограничения.

Отмена ограничения режима потребления, примененного в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения потребителем своих обязательств, влечет его восстановление в полном объеме, предусмотренном договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) либо определяемом необходимым режимом и уровнем потребления (для граждан-потребителей).

Инициатор введения ограничения вправе потребовать в установленном законодательством Российской Федерации порядке компенсации потребителем затрат, понесенных инициатором введения ограничения в связи с введением ограничения режима потребления и в связи с восстановлением режима потребления.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции считает возможным п. 2.2 договора дополнить подпунктом 2.2.8 следующего содержания в редакции ответчика: "Прекращение обязательств сторон по договору", а также дополнить абзацем: "Приостановление исполнения обязательств сторон по договору по основаниям, предусмотренным настоящим пунктом, не освобождает Абонента от обязанности оплатить в полном объеме потребленную электроэнергию" и абзацем: "Подача электроэнергии возобновляется после устранения нарушения, уплаты абонентом задолженности, с учетом затрат, компенсирующих расходы на включение и отключение".

Пунктом 67 Правил N 530 договорный объем потребления электрической энергии (мощности) с помесячной детализацией заявляется покупателем (за исключением граждан-потребителей) гарантирующему поставщику не позднее, чем за 2 месяца до начала очередного периода регулирования тарифов.

По инициативе покупателя (за исключением покупателей на территориях, объединенных в ценовые зоны оптового рынка электрической энергии, и покупателей, приобретающих электрическую энергию одновременно на оптовом и розничных рынках электрической энергии) указанный договорный объем электрической энергии (без учета мощности) может быть скорректирован не позднее, чем за 15 дней до начала месяца, в отношении которого заявлен соответствующий договорный объем.

Согласно ст. 539 Гражданского кодекса РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Таким образом, п. 3.1 договора следует дополнить подпунктами 3.1.14 в редакции, предложенной ответчиком: "Предоставлять гарантирующему поставщику договорный объем потребления электрической энергии (мощности) с помесячной детализацией на каждый следующий год не позднее, чем за 2 (два) месяца до начала очередного периода регулирования тарифов"; 3.1.15 "Выполнять обязательства по обеспечению безопасности эксплуатации находящихся в ведении абонента электрических сетей и исправности используемых им приборов оборудования, связанных с передачей электроэнергии; 3.1.16 "Самостоятельно обслуживать приборы учета электроэнергии, установленные в электроустановках абонента, в соответствии с требованиями нормативно-технической документации".

Согласно п.77 Правил N 530 в договоре энергоснабжения (договоре купли-продажи (поставки) электрической энергии) с гарантирующим поставщиком должно предусматриваться право покупателя перейти на обслуживание к энергосбытовой организации (организации, получившей статус гарантирующего поставщика) в случае лишения продавца статуса гарантирующего поставщика при условии исполнения обязательств по оплате потребленной электрической энергии и предоставленных услуг по договору энергоснабжения (договору купли-продажи (поставки) электрической энергии) в полном объеме.

Покупатель в соответствии с договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) уведомляет продавца о переходе на обслуживание к энергосбытовой организации (организации, получившей статус гарантирующего поставщика) в письменной форме не менее, чем за 30 дней до предполагаемой даты вступления в силу договора с иным продавцом электрической энергии. Покупатель, не уведомивший продавца о переходе на обслуживание к энергосбытовой организации (организации, получившей статус гарантирующего поставщика), продолжает нести все предусмотренные договором обязательства.

На основании данного указанного пункта Правил N 530 п. 3.2.1 договора, следует изложить в редакции ответчика: "В случае лишения гарантирующего поставщика по настоящему договору статуса гарантирующего поставщика перейти на обслуживание к энергосбытовой организации (организации, получившей статус гарантирующего поставщика) при соблюдении обязательных требований, установленных Правилами функционирования розничных рынков".

Пункт 4.5 договора в проекте договора в редакции истца следует исключить из договора как не соответствующий требованиям закона.

В силу пункта 154 Правил N 530 безучетное потребление электрической энергии выявляет сетевая организация, о чем сообщает гарантирующему поставщику

Согласно пункту 155 Правил N 530, объем безучетного потребления электрической энергии определяется одним из расчетных способов, предусмотренных пунктами 145 и 147 настоящих Правил.

Пунктом 156 Правил N 530 установлено, что стоимость выявленного объема безучетного потребления электрической энергии взыскивается энергосбытовой организацией с потребителя по договору энергоснабжения на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Принимая во внимание указанные нормы права, суд апелляционной инстанции считает правильным пункт 4.6 договора изложить в редакции ответчика: "При выявлении у абонента работниками сетевой организации изменения схемы включения приборов учета, их повреждения, самовольной замены, срыва пломб, завышенной погрешности системы учета электроэнергии составляется акт, который является действительным и при отказе абонента от подписи. На основании акта производится перерасчет за все время с момента последней инструментальной проверки либо с момента опломбирования приборов учета, но в пределах срока исковой давности. Перерасчет производится в соответствии по действующему на момент составления акта тарифу в соответствии с п.155 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики от 31.08.2006 года N 530. После составления акта подача электроэнергии абоненту прекращается до устранения нарушения и оплаты сумм по перерасчету".

Кроме того, суд апелляционной инстанции считает, что раздел 4 договора следует дополнить п. 4.7 в редакции ответчика: "При выявлении у абонента работниками сетевой организации скрытой электропроводки помимо учета, приспособлений, искажающих показания приборов учета, искусственного торможения диска и других нарушений, влияющих на определение фактического расхода электроэнергии, составляется акт, который является действительным и при отказе абонента от подписи. На основании акта производится перерасчет за все время с момента открытия лицевого счета, но не более срока исковой давности. Перерасчет производится по действующему на момент составления акта тарифу в соответствии с п.155 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики от 31.08.2006 года N 530".

Пункт 5.1 договора изложить в следующей редакции: "Расчет за потребляемую электроэнергию производится по тарифам, утв. Решениями УРТ Воронежской области. Тарифы применяются со дня даты указанной в решении без предварительного уведомления абонента. Сетка тарифов и изменения к ней доводятся до сведения Абонента через СМИ. Изменение тарифов в период действия договора не требует его переоформления".

Согласно п. 73 Правил N 530, которым установлено, что плата за электрическую энергию и услуги, предоставляемые в соответствии с договором энергоснабжения, вносятся исполнителями коммунальных услуг по электроснабжению не позднее 10 числа месяца, следующего за расчетным периодом.

В этой связи п. 5.3 договора подлежит изложению в редакции ответчика: "Расчеты за электрическую энергию, поданную гарантирующим поставщиком абоненту, производятся абонентом ежемесячно, не позднее 10-го числа, следующего за расчетным периодом, на основании счета на оплату, выставленного гарантирующим поставщиком".

Пункты 5.7, 5.8, 6.1, 6.2, 7.1 следует изложить в редакции истца.

Пункт 7.4 договора изложить в следующей редакции: "Настоящий договор заключен на период с момента вступления в законную силу постановления апелляционного суда до 31.12.2011 года и считается пролонгированным на следующий календарный год, если за 30 дней до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его расторжении, изменении или заключении нового договора".

Приложение N 2 к договору следует принять в редакции истца, включив данные о количестве зарегистрированных (проживающих) граждан.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции подлежит отмене, а апелляционная жалоба ООО "ЖЭК "Дон" - удовлетворению.

Таким образом, судебная коллегия считает необходимым понудить ОАО "ВЭСК" к заключению договора б/н от 01.07.2010 года на отпуск на поставку (отпуск и потребление) электроэнергии между гарантирующим поставщиком и абонентом в редакции в редакции истца, сроком действия с момента вступления данного постановления в законную силу до 31.12.2011 года, одновременно

пункт 1.1 дополнить текстом следующего содержания: "Абонент обязуется принять и оплатить электроэнергию (мощность) в сроки, в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим договором, соблюдать предусмотренный договором режим потребления энергии, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении электрических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии;

пункт 1.2 изложить в следующей редакции:

"Гарантирующий поставщик не осуществляет деятельность по предоставлению услуг по передаче электрической энергии, а привлекает для указанных целей сетевую организацию";

пункт 2.1.1 дополнить текстом следующего содержания: "до границы балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации, осуществляющей транспортировку электроэнергии. Граница балансовой принадлежности электроустановок указана в Приложении N 2 к договору. Ответственность за надежность электроснабжения и качество электроэнергии в пределах границ балансовой принадлежности внутридомовых электрических сетей в соответствии с Жилищным законодательством несет лицо, осуществляющее обслуживание внутридомовых электрических сетей.

Если энергопринимающие устройства покупателя энергии присоединены к сетям сетевой организации через энергопринимающие устройства (энергетические установки) лиц, не оказывающих услуги по передаче, либо присоединены к бесхозяйным объектам электросетевого хозяйства, гарантирующий поставщик и сетевая организация несет ответственность перед покупателем за надежность снабжения их электрической энергией и ее качество в пределах границ балансовой принадлежности объектов электросетевого хозяйства сетевой организации";

пункт 2.1.2 - исключить;

пункт 2.2 дополнить подп. 2.2.8: "прекращение обязательств сторон по договору.

Приостановление исполнения обязательств сторон по договору по основаниям, предусмотренным настоящим пунктом, не освобождает Абонента от обязанности оплатить в полном объеме потребленную электроэнергию.

Подача электроэнергии возобновляется после устранения нарушения, уплаты абонентом задолженности, с учетом затрат, компенсирующих расходы на включение и отключение";

Пункт 3.1 дополнить подп. 3.1.14 следующего содержания: "Предоставлять гарантирующему поставщику договорный объем потребления электрической энергии (мощности) с помесячной детализацией на каждый следующий год не позднее, чем за 2 (два) месяца до начала очередного периода регулирования тарифов";

подпунктом 3.1.15: "Выполнять обязательства по обеспечению безопасности эксплуатации находящихся в ведении абонента электрических сетей и исправности используемых им приборов оборудования, связанных с передачей электроэнергии.

подпунктом 3.1.16: "Самостоятельно обслуживать приборы учета электроэнергии, установленные в электроустановках абонента, в соответствии с требованиями нормативно-технической документации";

пункт 3.2.1 изложить в следующей редакции: "В случае лишения гарантирующего поставщика по настоящему договору статуса гарантирующего поставщика перейти на обслуживание к энергосбытовой организации (организации, получившей статус гарантирующего поставщика) при соблюдении обязательных требований, установленных Правилами функционирования розничных рынков";

пункт 4.5 исключить;

пункт 4.6 изложить в редакции ответчика: "При выявлении у абонента работниками сетевой организации изменения схемы включения приборов учета, их повреждения, самовольной замены, срыва пломб, завышенной погрешности системы учета электроэнергии составляется акт, который является действительным и при отказе абонента от подписи. На основании акта производится перерасчет за все время с момента последней инструментальной проверки либо с момента опломбирования приборов учета, но в пределах срока исковой давности. Перерасчет производится в соответствии по действующему на момент составления акта тарифу в соответствии с п.155 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики от 31.08.2006 года N 530. После составления акта подача электроэнергии абоненту прекращается до устранения нарушения и оплаты сумм по перерасчету";

раздел 4 дополнить пунктом 4.7 следующего содержания в редакции ответчика: "При выявлении у абонента работниками сетевой организации скрытой электропроводки помимо учета, приспособлений, искажающих показания приборов учета, искусственного торможения диска и других нарушений, влияющих на определение фактического расхода электроэнергии, составляется акт, который является действительным и при отказе абонента от подписи. На основании акта производится перерасчет за все время с момента открытия лицевого счета, но не более срока исковой давности. Перерасчет производится по действующему на момент составления акта тарифу в соответствии с п.155 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики от 31.08.2006 года N 530";

пункт 5.1 изложить в следующей редакции: "Расчет за потребляемую электроэнергию производится по тарифам, утв. Решениями УРТ Воронежской области. Тарифы применяются со дня даты указанной в решении без предварительного уведомления абонента. Сетка тарифов и изменения к ней доводятся до сведения Абонента через СМИ. Изменение тарифов в период действия договора не требует его переоформления";

пункт 5.3 изложить в следующей редакции: "расчеты за электрическую энергию, поданную гарантирующим поставщиком абоненту, производятся абонентом ежемесячно, не позднее 10-го числа, следующего за расчетным периодом, на основании счета на оплату, выставленного гарантирующим поставщиком.

Пункты 5.7, 5.8, 6.1, 6.2, 7.1 изложить в редакции истца;

Пункт 7.4. договора изложить в следующей редакции: "Настоящий договор заключен на период с момента вступления в законную силу постановления апелляционного суда до 31.12.2011 года и считается пролонгированным на следующий календарный год, если за 30 дней до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его расторжении, изменении или заключении нового договора".

Приложение N 2 к договору принять в редакции истца с указанием количества зарегистрированных (проживающих) граждан.

В силу ст. 110 АПК РФ судебные расходы в виде государственной пошлины за рассмотрение искового заявления и апелляционной жалобы в сумме 6 000 рублей, уплаченной заявителем апелляционной жалобы, относятся на ответчика и взыскиваются в пользу истца.

Руководствуясь ст.ст.110, 112, 266, 269, 271 АПК РФ, Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Воронежской области от 29.10.2010 года по делу N А14-8583/2010/58/21 отменить.

Иск удовлетворить.

Понудить открытое акционерное общество "Воронежская энергосбытовая компания" заключить с обществом с ограниченной ответственностью Жилищно-эксплуатационная компания "ДОН" договор от 01.07.2010 года б/н на поставку (отпуск и потребление) электроэнергии между гарантирующим поставщиком и абонентом в редакции в редакции истца, сроком действия с момента вступления в законную силу данного постановления и до 31.12.2011 года,

пункт 1.1 дополнить текстом следующего содержания: "Абонент обязуется принять и оплатить электроэнергию (мощность) в сроки, в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим договором, соблюдать предусмотренный договором режим потребления энергии, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении электрических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии; одновременно

пункт 1.2 изложить в следующей редакции:

"Гарантирующий поставщик не осуществляет деятельность по предоставлению услуг по передаче электрической энергии, а привлекает для указанных целей сетевую организацию";

пункт 2.1.1 дополнить текстом следующего содержания: "до границы балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации, осуществляющей транспортировку электроэнергии. Граница балансовой принадлежности электроустановок указана в Приложении N 2 к договору. Ответственность за надежность электроснабжения и качество электроэнергии в пределах границ балансовой принадлежности внутридомовых электрических сетей в соответствии с Жилищным законодательством несет лицо, осуществляющее обслуживание внутридомовых электрических сетей.

Если энергопринимающие устройства покупателя энергии присоединены к сетям сетевой организации через энергопринимающие устройства (энергетические установки) лиц, не оказывающих услуги по передаче, либо присоединены к бесхозяйным объектам электросетевого хозяйства, гарантирующий поставщик и сетевая организация несет ответственность перед покупателем за надежность снабжения их электрической энергией и ее качество в пределах границ балансовой принадлежности объектов электросетевого хозяйства сетевой организации";

пункт 2.1.2 - исключить;

пункт 2.2 дополнить подп. 2.2.8 следующими словами: "прекращение обязательств сторон по договору.

Приостановление исполнения обязательств сторон по договору по основаниям, предусмотренным настоящим пунктом, не освобождает Абонента от обязанности оплатить в полном объеме потребленную электроэнергию.

Подача электроэнергии возобновляется после устранения нарушения, уплаты абонентом задолженности, с учетом затрат, компенсирующих расходы на включение и отключение";

Пункт 3.1 дополнить подп. 3.1.14 следующего содержания: "Предоставлять гарантирующему поставщику договорный объем потребления электрической энергии (мощности) с помесячной детализацией на каждый следующий год не позднее, чем за 2 (два) месяца до начала очередного периода регулирования тарифов";

подпунктом 3.1.15: "Выполнять обязательства по обеспечению безопасности эксплуатации находящихся в ведении абонента электрических сетей и исправности используемых им приборов оборудования, связанных с передачей электроэнергии.

подпунктом 3.1.16: "Самостоятельно обслуживать приборы учета электроэнергии, установленные в электроустановках абонента, в соответствии с требованиями нормативно-технической документации";

пункт 3.2.1 изложить в следующей редакции: "В случае лишения гарантирующего поставщика по настоящему договору статуса гарантирующего поставщика перейти на обслуживание к энергосбытовой организации (организации, получившей статус гарантирующего поставщика) при соблюдении обязательных требований, установленных Правилами функционирования розничных рынков";

пункт 4.5 исключить;

пункт 4.6 изложить в редакции ответчика: "При выявлении у абонента работниками сетевой организации изменения схемы включения приборов учета, их повреждения, самовольной замены, срыва пломб, завышенной погрешности системы учета электроэнергии составляется акт, который является действительным и при отказе абонента от подписи. На основании акта производится перерасчет за все время с момента последней инструментальной проверки либо с момента опломбирования приборов учета, но в пределах срока исковой давности. Перерасчет производится в соответствии по действующему на момент составления акта тарифу в соответствии с п.155 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики от 31.08.2006 года N 530. После составления акта подача электроэнергии абоненту прекращается до устранения нарушения и оплаты сумм по перерасчету";

раздел 4 дополнить пунктом 4.7 в редакции ответчика: "При выявлении у абонента работниками сетевой организации скрытой электропроводки помимо учета, приспособлений, искажающих показания приборов учета, искусственного торможения диска и других нарушений, влияющих на определение фактического расхода электроэнергии, составляется акт, который является действительным и при отказе абонента от подписи. На основании акта производится перерасчет за все время с момента открытия лицевого счета, но не более срока исковой давности. Перерасчет производится по действующему на момент составления акта тарифу в соответствии с п.155 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики от 31.08.2006 года N 530";

пункт 5.1 изложить в следующей редакции: "Расчет за потребляемую электроэнергию производится по тарифам, утв. Решениями УРТ Воронежской области. Тарифы применяются со дня даты указанной в решении без предварительного уведомления абонента. Сетка тарифов и изменения к ней доводятся до сведения Абонента через СМИ. Изменение тарифов в период действия договора не требует его переоформления";

пункт 5.3 изложить в следующей редакции: "расчеты за электрическую энергию, поданную гарантирующим поставщиком абоненту, производятся абонентом ежемесячно, не позднее 10-го числа, следующего за расчетным периодом, на основании счета на оплату, выставленного гарантирующим поставщиком.

Пункты 5.7, 5.8, 6.1, 6.2, 7.1 изложить в редакции истца.

Пункт 7.4 договора изложить в следующей редакции: "Настоящий договор заключен на период с момента вступления в законную силу постановления апелляционного суда до 31.12.2011 года и считается пролонгированным на следующий календарный год, если за 30 дней до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его расторжении, изменении или заключении нового договора".

Приложение N 2 принять в редакции ответчика с указанием количества зарегистрированных (проживающих) граждан.

Взыскать с открытого акционерного общества "Воронежская энергосбытовая компания" (ИНН 3663050467, ОГРН 1043600070458) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Жилищно-эксплуатационная компания "Дон" (ИНН 3662152770, ОГРН 1102668012304) государственную пошлину в размере 6 000 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок.

Председательствующий судья:

Л.А. Колянчикова

Судьи

А.Е. Шеин Е.Е. Алферова