Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 июля 2011 г. N 12АП-4927/11

г. Саратов

Дело N А12-7630/2011

26 июля 2011 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 20 июля 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 26 июля 2011 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Дубровиной О.А.,

судей Комнатной Ю.А., Цуцковой М.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Бусянковой Е.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Сергеева Олега Валерьевича, при участии в судебном заседании представителей:

от общества с ограниченной ответственностью "Химпромторг" - Халанского М.А., по доверенности от 12.05.2011, от открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" - Гутника М.Ю., по доверенности от 25.03.2011, N 85, от Сергеева Олега Валерьевича - Халина А.О., по доверенности от 08.07.2011,

на решение арбитражного суда Волгоградской области от 14 июня 2011 года по делу N А12-7630/2011, судья Аниськова И.И.,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Химпромторг",

к открытому акционерному обществу "Волгоградэнергосбыт",

третьи лица: Сергеев Олег Валерьевич, Жирков Алексей Валерьевич, Карамов Роман Рафкатович, Козлов Андрей Владимирович,

о признании незаконным бездействия совета директоров, понуждении созвать годовое собрание, признание незаконными действий совета директоров, направленных на досрочное освобождение от должности генерального директора

УСТАНОВИЛ:

в арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением в порядке подпунктов 8 -10 статьи 55 Федерального закона "Об акционерных обществах" и статьи 225.7 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту - Закон "Об акционерных обществах", АПК РФ, соответственно), обратилось общество с ограниченной ответственностью "Химпромторг" (далее по тесту - истец, ООО "Химпромторг"), с исковым заявлением, уточнённым в порядке статьи 49 АПК РФ, к открытому акционерному обществу "Волгоградэнергосбыт" (далее по тесту - ответчик, ОАО "Волгоградэнергосбыт", содержащим следующие требования:

- признать незаконным бездействие Совета директоров ОАО "Волгоградэнергосбыт" по созыву и подготовке к проведению годового общего собрания акционеров ответчика за 2010 отчётный финансовый год;

- понудить ОАО "Волгоградэнергосбыт" провести годовое общее собрание акционеров за 2010 отчетный финансовый год в срок не позднее 20.07.2011 и порядке, установленным законом и уставом ответчика, возложить исполнение решения суда по данному пункту на Генерального директора ОАО "Волгоградэнергосбыт" Карамова Р.Р.;

- установить, что решение суда о понуждении ОАО "Волгоградэнергосбыт" созвать годовое общее собрание акционеров ОАО "Волгоградэнергосбыт" подлежит немедленному исполнению;

- признать незаконным действия Совета директоров ОАО "Волгоградэнергосбыт", направленные на досрочное освобождение генерального директора ОАО "Волгоградэнергосбыт" от должности и досрочное прекращение его полномочий;

- возложить затраты по государственной пошлине на ответчика.

Решением арбитражного суда Волгоградской области от 14.06.2011 заявленные требования были удовлетворены в полном объёме.

Не согласившись с данным решением, Сергеев Олег Валерьевич (далее по тексту - Сергеев О.В., заявитель), обратился за его обжалованием в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд, который просил решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В апелляционной жалобе Сергеев О.В. указал, что судом нарушены нормы как процессуального, так и материального права.

В качестве нарушения норм процессуального права заявитель указывает на необоснованный, по его мнению, отказ суда в привлечении к участию в деле: ООО "Торговый дом "Энергосервис", - акционера ОАО "Волгоградэнергосбыт", ЗАО "Индустрия Реестр", - регистратора общества, и члена Совета директоров ОАО "Волгоградэнергосбыт" - Дерюгиной Ж.В., поскольку решение по данному делу может непосредственно затронуть права и интересы указанных лиц, а также рассмотрение ряда требований искового заявления по правилам, установленным главой 24 АПК РФ.

В отношении нарушения судом норм материального права заявителем указано на их неправильное применение и толкование.

В судебном заседании апелляционной инстанции заявитель жалобы отказался от требований отмены обеспечительных мер, поскольку постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.07.2011 обеспечительные меры, наложенные определением арбитражного суда Волгоградской области от 12 мая 2011 были отменены.

ОАО "Волгоградэнергосбыт", ООО "Химпромторг" представлены отзывы на апелляционную жалобу Сергеева О.В., в которых они просят жалобу оставить без удовлетворения, решение суда - без изменения, считая его законным и обоснованным.

ОАО "Волгоградэнергосбыт", Карамовым Р.Р., заявлены ходатайства, удовлетворённые судом, о рассмотрении жалобы в их отсутствие, Карамов Р.Р. также указал, что против удовлетворения апелляционной жалобы не возражает.

Представители ООО "Химпромторг", Сергеев О.В., присутствовавшие в судебном заседании апелляционной инстанции, поддержали доводы отзыва и жалобы, соответственно.

Исследовав материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, отзывов на неё, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, апелляционная инстанция приходит к следующим выводам.

Рассмотрев доводы жалобы, апелляционная инстанция считает несостоятельным её довод о нарушении прав обжалуемым решением ООО "Торговый дом "Энергосервис", - акционера ОАО "Волгоградэнергосбыт", ЗАО "Индустрия Реестр", - регистратора общества, и члена Совета директоров ОАО "Волгоградэнергосбыт" - Дерюгиной Ж.В.

Решение суда в резолютивной части, также как и в мотивировочной, не касается прав и законных интересов ЗАО "Индустрия Реестр" как регистратора общества, поскольку суд не возлагал обязанности по осуществлению функций счётной комиссии на данное общество.

В отношении не привлечения к участию в деле ООО "Торговый дом "Энергосервис", - акционера общества, апелляционный суд приходит к выводу о правомерности выводов суда первой инстанции о том, что его права также не затрагиваются рассматриваемым иском, и апелляционная инстанция считает, что в данном деле отсутствует спор о нарушении прав акционеров, поскольку истцом требования о восстановлении нарушенных прав, именно как участников общества, не заявлялись.

Доводы жалобы о необходимости привлечения к участию в деле члена Совета директоров общества - Дерюгиной Ж.В., не подтверждены материалами дела и самой жалобой.

Не подтверждённым материалами дела является также довод жалобы о нарушении судом прав третьих лиц в непредставлении времени для подготовки возражений на уточнённые исковые требования.

Согласно протоколу судебного заседания от 10 июня 2011, в котором истец уточнил заявленные требования, ходатайств об объявлении перерыва для представления возражений и согласования позиций с доверителями, не заявлялось, замечания на протокол судебного заседания, в порядке статьи 155 АПК РФ, не приносились, в связи с чем, указанный довод жалобы является необоснованным.

Вместе с тем, доводы жалобы о нарушении судом норм материального и процессуального права при постановлении решения, апелляционная инстанция считает подлежащими удовлетворению.

Принимая решение по заявленным требованиям, суд, со ссылками на пункты 11.5 устава Общества, 1 статьи 47 Закон "Об акционерных обществах", пришёл к выводу о нарушении императивного шестимесячного срока, о созыве годового собрания акционеров, решение, о проведении которого Совет директоров обязан был принять до 29.05.2011.

Суд указал, что в период с 12.01.2011 по 24.04.2011 Советом директоров проведено 11 заседаний, на которых вопрос о созыве годового собрания акционеров не был рассмотрен.

Далее судом установлено, что на обращение генерального директора ОАО "Волгоградэнергосбыт" о созыве годового собрания акционеров с определением даты его проведения 28 июня 2011, на заседании совета директоров 16.05.2011, большинство членов Совета (шесть человек), проголосовало против решения о назначении даты проведения годового общего собрания на предлагаемую дату.

Вследствие чего, суд сделал вывод о допущении со стороны Совета директоров бездействия, выразившегося в уклонении от созыва годового общего собрания акционеров в предусмотренные законом сроки.

В отношении незаконности действий Совета директоров, направленных на досрочное прекращение полномочий Карамова Р.Р., - генерального директора ОАО "Волгоградэнергосбыт", суд пришёл к выводу об их противоречии положениям статей 11, 71 Закона "Об акционерных обществах", и пункту 20.9 устава общества.

Апелляционная инстанция считает выводы суда не основанными на материалах дела, и сделанными при неправильном применении норм процессуального и материального права.

Статьёй 11 Закона "Об акционерных обществах" установлены требования к сведениям, которые должен содержать устав акционерного общества.

Статья 71 названного Закона предусматривает ответственность членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и (или) членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), управляющей организации или управляющего.

Пункт 20.9 Устава общества говорит о праве Совета директоров в любое время принять решение о прекращении полномочий генерального директора общества и об избрании новых исполнительных органов.

Приведённые нормы права являются регламентирующими по отношению к учредительным документам акционерных обществ, и не содержат в себе положений, которым могли бы противоречить действия совета директоров по досрочному прекращению полномочий руководящего органа - генерального директора, в связи с чем, апелляционный суд считает ссылку арбитражного суда на данные нормы права, несостоятельной.

Апелляционный суд считает также не основанными на материалах дела выводы суда о бездействии совета директоров общества, выраженного в не созыве годового общего собрания акционеров.

В соответствии с пунктом 1 статьи 47 Закона "Об акционерных обществах" годовое общее собрание акционеров проводится в сроки, установленные уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года, в рассматриваемом случае, - не позднее 30 июня 2011 года.

Согласно материалам дела, совет директоров общества предпринимал меры к созыву годового общего собрания акционеров, начиная с заседания 29 марта 2011, с назначением даты собрания 6 мая 2011; в виду голосования ряда членов совета по данным вопросам "против", решение принято не было (листы дела 58,59 тома 1). В дальнейшем, - 15 апреля 2011 состоялось заседание совета с аналогичной повесткой дня, с назначением даты проведения собрания в двух вариантах: 23 мая 2011 и 28 июня 2011, и вновь в результате голосования ряда членов совета по данным вопросам "против", решение принято не было (листы дела 69-71, тома 1).

В виду не принятии решения о дате созыва и проведения годового общего собрания акционеров общества, совет директоров 16 мая 2011 года на своём заседании большинством голосов принял решение о проведении такого собрания 12 декабря 2011 года (лист дела 112 тома 4).

Вследствие чего вывод суда о незаконности бездействия Совета директоров ОАО "Волгоградэнергосбыт" по созыву и подготовке проведения годового общего собрания акционеров ответчика за 2010 отчётный финансовый год, не соответствует материалам дела.

Также не подтверждён материалами дела вывод суда о возможном прекращении полномочий генерального директора общества Карамова Р.Р., в период его нетрудоспособности.

Согласно уведомлению совета директоров общества, направленному его членам, в повестке дня заседания Совета, назначенному на 14 мая 2011 года, в том числе, значился вопрос о досрочном прекращении полномочий генерального директора общества. Вместе с тем, из данной повестки дня не следует, что расторжение трудового договора с Карамовым Р.Р., в случае прекращения его полномочий, должно произойти в период нахождения на больничном листе.

Кроме того, как следует из материалов дела - заявлений Карамова Р.Р., направленных: 11.05.2011 в адрес арбитражного суда Волгоградской области; 03.05.2011 N 89-10/438 и 26.05.2011 N 89-10/481, - в адрес председателя совета директоров; из протоколов заседания совета директоров от 16.05.2011 N156 и от 07.06.2011 N162, Карамов Р.Р., несмотря на нахождение на больничном листе, принимал активное участие в деятельности общества (листы дела 89, 83, 86 тома 1, листы дела 110-119, 121-123 тома 4).

Далее судом, со ссылкой на факт уклонения совета директоров общества от принятия решения о созыве годового собрания, на статьи 11, 71 Закона "Об акционерных обществах", пункт 20.9. устава общества, делается вывод о незаконности действий совета директоров по прекращению полномочий генерального директора, поскольку такие действия нарушают права акционера на право управления в обществе и своевременное получение дивидендов.

Данный вывод апелляционный суд также считает несостоятельным, поскольку, как ранее указывалось судом апелляционной инстанции, названные нормы права не регулируют вопрос досрочных прекращений полномочий генерального директора, и, в рассматриваемом случае нет предмета рассмотрения спора о нарушении прав акционеров общества равно на как их участие в управлении обществом, так, и на получение ими дивидендов.

Апелляционный суд считает, что арбитражным судом первой инстанции неправильно к рассматриваемым правоотношениям, - оспариванию бездействия Совета директоров в не созыве общего годового собрания и признания незаконным действия Совета директоров ОАО "Волгоградэнергосбыт", направленного на досрочное освобождение генерального директора, применена норма процессуального права - пункт 4 статьи 225N АПК РФ.

Согласно пунктам 5, 6 статьи 58 Закона "Об акционерных обществах", предусмотрена возможность обжалования решений совета директоров, но отсутствует норма права, позволяющая обжаловать действия (бездействие) названного органа управления.

В соответствии с пунктом 1 статьи 225I АПК РФ дела по корпоративным спорам рассматриваются арбитражным судом по общим правилам искового производства, с особенностями, установленными настоящей главой.

На основании пункта 2 названной нормы права, могут быть обжалованы действия (бездействия), государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, при рассмотрении дел, предусмотренных пунктом 5 статьи 225N АПК РФ, т.е., споры, связанные с эмиссией ценных бумаг.

Следовательно, судом неправомерно были рассмотрены требования истца о бездействии Совета директоров, выразившиеся в не созыве общего годового собрания и признании незаконным действия Совета директоров ОАО "Волгоградэнергосбыт" по прекращению полномочий генерального директора общества в рамках рассмотрения дела по корпоративному спору.

В соответствии со статьей 270 АПК РФ основанием для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции является нарушение или неправильное применение норм материального или процессуального права, если это нарушение привело или могло привести к принятию неправильного решения.

С учётом изложенного, апелляционная инстанция установила, что решение суда не основано на материалах дела, принято при неправильном применении норм материального и процессуального права, вследствие чего подлежит отмене, а апелляционная жалоба, соответственно - удовлетворению.

В связи с принятием постановления об отмене решения арбитражного суда Волгоградской области от 14 июня 2011 года, апелляционный суд приходит к выводу о необходимости отмены обеспечительных мер, наложенных определением от 14 июля 2011 о запрете:

- ОАО "Волгоградэнергосбыт", генеральному директору ОАО "Волгоградэнергосбыт" Карамову P.P., регистратору общества и иным лицам совершать действия прямо или косвенно направленные на подготовку, созыв и проведение общего годового собрания акционеров ОАО "Волгоградэнергосбыт", назначенного на 20.07.2011;

- общему годовому собранию акционеров ОАО "Волгоградэнергосбыт", назначенному на 20.07.2011, принимать решения по всем вопросам повестки дня.

Сергеевым О.В. при подаче апелляционной жалобы по чеку - ордеру от 17.06.2011 уплачена государственная пошлина в размере 2000 рублей, 1800 рублей из которых возвращены заявителю определением апелляционного суда от 24.06.2011, а 200 рублей подлежат взысканию в его пользу с общества с ограниченной ответственностью "Химпромторг".

Козловым Андреем Владимировичем, в свою очередь, по чеку - ордеру от 13.07.2011 уплачена государственная пошлина в размере 2000 рублей, за заявление о принятии обеспечительных мер, 1000 рублей из которых возвращены заявителю определением апелляционного суда от 14.07.2011, а 1000 рублей подлежат взысканию в его пользу с общества с ограниченной ответственностью "Химпромторг".

Руководствуясь статьями 110, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение арбитражного суда Волгоградской области от 14.06.2011 по делу N А12-7036/2011 отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Принять по делу новый судебный акт.

Отказать обществу с ограниченной ответственностью "Химпромторг" в удовлетворении заявленных требований о:

- признании незаконным бездействия Совета директоров ОАО "Волгоградэнергосбыт" по созыву и подготовке к проведению годового общего собрания акционеров ответчика за 2010 отчётный финансовый год;

- понуждении ОАО "Волгоградэнергосбыт" созвать годовое общее собрание акционеров за 2010 отчётный финансовый год в срок и порядке, установленные законом и уставом ответчика, и возложении исполнения решения суда по данному пункту на гражданина Российской Федерации генерального директора ОАО "Волгоградэнергосбыт" Карамова Р.Р.;

- об установлении, что решение суда о понуждении ОАО "Волгоградэнергосбыт" созвать годовое общее собрание акционеров ОАО "Волгоградэнергосбыт" подлежит немедленному исполнению;

- признании незаконным действия Совета директоров ОАО "Волгоградэнергосбыт", направленного на досрочное освобождение генерального директора ОАО "Волгоградэнергосбыт" от должности и досрочное прекращение его полномочий;

- возложении затрат по государственной пошлине на ответчика.

Отменить обеспечительные меры, наложенные определением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 июля 2011 года о запрете:

- ОАО "Волгоградэнергосбыт", генеральному директору ОАО "Волгоградэнергосбыт" Карамову P.P., регистратору общества и иным лицам совершать действия прямо или косвенно направленные на подготовку, созыв и проведение общего годового собрания акционеров ОАО "Волгоградэнергосбыт", назначенного на 20.07.2011.

- общему годовому собранию акционеров ОАО "Волгоградэнергосбыт", назначенному на 20.07.2011, принимать решения по всем вопросам повестки дня.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Химпромторг" в пользу Сергеева Олега Валерьевича государственную пошлину в сумме 200 (двести рублей) за подачу апелляционной жалобы.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Химпромторг" в пользу Козлова Андрея Владимировича государственную пошлину в сумме 1000 (одной тысячи) рублей за подачу заявления о принятии обеспечительных мер.

Арбитражному суду Волгоградской области выдать исполнительные листы.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме, через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

О.А. Дубровина

Судьи

Ю.А. Комнатная М.Г. Цуцкова