Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 31 августа 2011 г. N 09АП-19587/11

г. Москва

Дело N А40-120331/10-127-669

31 августа 2011 г.

N 09АП-19587/2011-АК

Резолютивная часть постановления объявлена 25 августа 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 31 августа 2011 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего-судьи Е.А. Солоповой

Судей М.С. Сафроновой, Л.Г. Яковлевой

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания А.Н. Красиковой

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Инспекции Федеральной налоговой службы N 5 по г. Москве

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 15.02.2011

по делу N А40-120331/10-127-669, принятое судьей А.Н. Нагорной

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью Промышленная Лизинговая Компания "ЛиКо" (ОГРН 1037739345665, 109240, г. Москва, ул. Верхняя Радищевская, д. 2/1, стр. 4)

к Инспекции Федеральной налоговой службы N 5 по г. Москве (ОГРН 1047705092380, 113184, г. Москва, ул. М.Ордынка, д. 33, стр. 1)

о признании недействительными решения и требования в части, об обязании возвратить сумму штрафа и пени

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Т.А. Бобренева, А.В. Кравченко

от заинтересованного лица - Е.П. Назарова

УСТАНОВИЛ:

ООО Промышленная Лизинговая Компания "ЛиКо" (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы N 5 по г. Москве (далее - налоговый орган, инспекция, заинтересованное лицо) о признании недействительными решения от 30.07.2008 N 19/461 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части пункта 1, требования N 12-19/50 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 22.08.2008 в части штрафных санкций в размере 1 326 052,40 руб. и обязании возвратить сумму штрафа по налогу на добавленную стоимость в размере 1 326 052,40 руб. и пени в размере 419 370,68 руб. (с учетом уточненных требований в соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Арбитражный суд города Москвы решением от 15.02.2011 заявленные требования удовлетворил в части обязания инспекции в порядке, предусмотренном статьей 79 Налогового кодекса Российской Федерации, возвратить обществу взысканные суммы штрафа по налогу на добавленную стоимость в размере 1 326 052,40 руб. и пени в размере 419 370,68 руб.; в удовлетворении остальной части заявленных требований отказано, в том числе отказано в восстановлении пропущенного процессуального срока на обжалование решения инспекции от 30.07.2008 N 19/461 (п. 1) и требования от 22.08.2008 N 12-19/50 (в части штрафа в размере 1 326 052,40 руб.)

Не согласившись с принятым решением, налоговый орган подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда в части удовлетворения требований заявителя, отказать в удовлетворении требований общества в полном объеме.

В обоснование своей позиции налоговый орган ссылается на нарушение судом норм материального и процессуального права.

В отзыве на апелляционную жалобу общество просит решение суда оставить без изменения, как соответствующее действующему законодательству, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель заинтересованного лица поддержал доводы и требования апелляционной жалобы, представители заявителя возражали против удовлетворения апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность принятого решения при отсутствии возражений сторон проверены в обжалуемой части соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, отзыва, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы от 15.02.2011 не имеется.

Как следует из материалов дела, по результатам проведения камеральной налоговой проверки налоговой декларации общества по налогу на добавленную стоимость за декабрь 2007, инспекцией составлен акт от 26.05.2008 N 19/208 и принято решение от 30.07.2008 N 19/461 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Указанным решением общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в сумме 1 326 052,40 руб., обществу предложено уплатить суммы неуплаченных (не полностью уплаченных, не перечисленных, не полностью перечисленных) налогов (сборов) в размере 6 630 262 руб., уменьшить сумму налога на добавленную стоимость, подлежащую вычету, заявленную по строке 220 раздела 3 налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за декабрь 2007 в размере 14 679 567 руб., внести необходимые исправления в документы бухгалтерского налогового учета.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по г. Москве от 30.07.2010 N 21-19/080709 поданная обществом апелляционная жалоба на решение инспекции от 30.07.2008 N 19/461 оставлена без рассмотрения.

На основании оспариваемого решения инспекцией в адрес общества выставлено требование N 12-19/50 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 22.08.2008.

Из распечаток лицевых счетов общества следует, что в связи неуплатой налога на добавленную стоимость, заявителю начислены пени в размере 419 370,68 руб., требование на уплату суммы пени обществу выставлено не было.

Общество обратилось в инспекцию с заявлением от 16.12.2008 N ЛК-330/08 о зачете штрафа в размере 1 326 052,40 руб. и пени в размере 419 370,68 руб. в счет имеющейся переплаты по налогу на добавленную стоимость, возникшей в связи с окончанием камеральной налоговой проверки за 2 квартал 2008.

Инспекцией проведен зачет, что подтверждается решениями о зачете от 17.12.2008 N 77050000003453, N 77050000003454 (т.2 л.д.6-7) и распечаткой лицевого счета (т.2 л.д.4).

Не согласившись с решением от 30.07.2008 N 19/461 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, заявитель обратился в Арбитражный суд г. Москвы с требованием о признании его недействительным.

В качестве основания заявленных требований ссылался на правомерное принятие к вычету сумм налога по результатам хозяйственных взаимоотношений с контрагентами ООО "ПауэрЭкспо" и ООО "Экотерм".

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 12.12.2008 по делу N А40-52134/08-141-214 в удовлетворении требований общества отказано и установлено, что заявителем неправомерно предъявлен к вычету налог на добавленную стоимость в размере 14 155 932,20 руб. и 523 635,30 руб., в связи с чем, привлечение к ответственности и взыскание сумм штрафа является правомерным.

Доводы о наличии у заявителя переплаты по налогу на добавленную стоимость заявлены не были, и при принятии решения по делу N А40-52134/08-141-214 не исследовались.

Судом первой инстанции рассмотрено материальное требование общества о возврате суммы штрафа по налогу на добавленную стоимость в размере 1 326 052,40 руб. и пени в размере 419 370,68 руб. и правомерно удовлетворено исходя из установленных фактических обстоятельств.

Общество ссылается на наличие переплаты по НДС, возникшей по результатам налоговых периодов по НДС за сентябрь 2006 (4 755 578 руб.) и май 2007 (18 074 055 руб.), наличие которой в силу закона исключает начисление пени и привлечение к налоговой ответственности, следовательно, штраф по НДС в сумме 1 326 052,40 руб. и пени по НДС в размере 419 370,68 руб. являются излишне взысканными.

Согласно статье 79 Налогового кодекса Российской Федерации сумма излишне взысканного налога подлежит возврату налогоплательщику в порядке, предусмотренном настоящей статьей.

Заявление о возврате суммы излишне взысканного налога может быть подано в течение одного месяца со дня, когда налогоплательщику стало известно о факте излишнего взыскания с него налога (или со дня вступления в силу решения суда), а исковое заявление в суд может быть подано в течение трех лет считая со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о факте излишнего взыскания налога.

При этом, реализация предусмотренного статьей 79 Налогового кодекса Российской Федерации права на возврат излишне взысканных сумм не ставится в зависимость от результатов предварительного обжалования налогоплательщиком решения налогового органа об их начислении.

Инспекция, ссылаясь на решение Арбитражного суда г. Москвы от 12.12.2008 по делу N А40-52134/08-141-214, указывает на то, что установлена обоснованность привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ, в связи с чем, оснований для удовлетворения требований заявителя не имеется.

Частью 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказывается вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Как правильно указано судом первой инстанции, имеющими преюдициальное значение для рассмотрения настоящего дела решениями Арбитражного суда г. Москвы от 16.09.2008 по делу N А40-33387/08-108-116 и от 22.08.2008 по делу N А40-15657/08-114-63 установлено наличие у заявителя права на возмещение НДС за сентябрь 2006 в сумме 4 755 578 руб. и за май 2007 в сумме 18 074 055 руб.

Таким образом, с учетом положений статей 75, 109, 122 НК РФ, а также правовой позиции Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 42 постановления от 28.02.2001 N 5, в действиях общества состав правонарушения, предусмотренного пунктом 1 статьи 122 НК РФ отсутствовал, а уплаченные путем зачета штраф по НДС в сумме 1 326 052,40 руб. и пени по НДС в размере 419 370,68 руб. являются излишне уплаченными (взысканными).

В свою очередь, решением Арбитражного суда г. Москвы от 12.12.2008 по делу N А40-52134/08-141-214 вопрос обоснованности привлечения заявителя к налоговой ответственности с учетом имевшейся у него переплаты по НДС в сумме, превышающей начисленную решением от 30.07.2008 N 19/461, не исследовался; в связи с чем данный судебный акт в части оснований для привлечения заявителя к ответственности преюдициального значения для настоящего дела не имеет; судом при рассмотрении названного дела указано, что привлечение к ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ является следствием начисления НДС, обстоятельства, предусмотренные статьей 109 НК РФ не устанавливались.

При таких обстоятельствах, суд пришел к обоснованному выводу о том, что материалами настоящего дела подтверждено, что зачтенные решениями от 17.12.2008 N 77050000003453, N 77050000003454 штраф по НДС в сумме 1 326 052,40 руб. и пени по НДС в размере 419 370,68 руб. являются излишне уплаченными (взысканными) и подлежат возврату заявителю в порядке статей 78, 79 Налогового кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 79 НК РФ в редакции Федерального закона от 27.07.2006 N 137-ФЗ и подлежащей применению с 01.01.2008 (излишнее взыскание спорных сумм произведено в 2008, и в целях возврата подлежит применению данная редакция статьи 79 НК РФ) возврат суммы излишне взысканного налога при наличии недоимки по иным налогам соответствующего вида или задолженности по соответствующим пеням, а также штрафам, подлежащим взысканию в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, производится только после зачета этой суммы в счет погашения указанной недоимки (задолженности) в соответствии со статьей 78 НК РФ. Аналогичный подход к возврату излишне уплаченного налога (пени, штрафа) содержится в статье 78 НК РФ, при этом обязательным является предварительное обращение в налоговый орган с заявлением о возврате.

Из материалов дела следует, что заявитель обращался в инспекцию с заявлением от 28.01.2010 N ЛК-10/10 о возврате штрафа и пени; письмом от 02.04.2010 N 24-10/025039 в возврате штрафа и пени налоговым органом отказано, что и послужило причиной обращения заявителя в арбитражный суд.

Доказательства, подтверждающие наличие у заявителя недоимки по иным налогам соответствующего вида или задолженности по соответствующим пеням, а также штрафам, подлежащим взысканию в случаях, предусмотренных Налоговым кодексом Российской Федерации, отсутствуют.

Из представленных карточек лицевого счета по НДС усматривается, что у заявителя отсутствует задолженность, препятствующая возврату излишне уплаченных (взысканных) штрафа и пени.

При таких обстоятельствах, требование заявителя о возврате излишне уплаченных (взысканных) сумм штрафа по НДС в сумме 1 326 052,40 руб. и пени по НДС в размере 419 370,68 руб. правомерно удовлетворено судом первой инстанции.

В указанной связи, доводы налогового органа не могут служить основанием для отмены принятого судом решения.

Нарушений судом первой инстанции норм процессуального права судом апелляционной инстанции не установлено.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда от 15.02.2011, в связи с чем апелляционная жалоба Инспекции Федеральной налоговой службы N 5 по г. Москве удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 15.02.2011 по делу N А40-120331/10-127-669 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы N 5 по г. Москве - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий

Е.А. Солопова

Судьи

М.С.Сафронова Л.Г. Яковлева

Факс - 8 (495) 987-28-11.

Телефон помощника судьи- 8 (495) 987-28-27.