Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 сентября 2011 г. N 09АП-18485/11

г. Москва

06 сентября 2011 г.

Дело N А40-16973/11-138-145

Резолютивная часть постановления объявлена 01.09.2011 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 06.09.2011 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Седова С.П.,

судей: Лящевского И.С., Яремчук Л.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём Никифоровой А.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Открытого акционерного общества "Новолипецкий металлургический комбинат"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 06.06.2011 г.

по делу N А40-16973/11-138-145, принятое судьей Шустиковой С.Н.,

по иску Открытого акционерного общества "Новолипецкий металлургический комбинат" (ИНН 4823006703 , ОГРН 1024800823123)

к 1) Максимову Николаю Викторовичу,

2) Логиновских Александру Николаевичу,

третьи лица: 1) Открытое акционерное общество "Макси-Групп"

(ОГРН 1045009353696, 125040, г. Москва, Ямского Поля 3-я ул., 18)

2) Открытое акционерное общество "Альфа-Банк"

(ОГРН 1027700067328, 107078, г. Москва, Каланчевская ул., 27)

о взыскании ущерба,

при участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен;

от ответчиков:

Максимова Н.В.: Нуржинский Д.В. по доверенности от 13.01.2011,

Скоробогатько А.В. по доверенности от 05.04.2011;

Логиновских А.Н.: Логиновских А.Н. (лично),

Нуржинский Д.В. по доверенности от 13.01.2011,

от третьих лиц:

ОАО "Макси-Групп": Горленко А.А. по доверенности от 27.07.2011 г. N 285-Д,

Гагарин К.Н. по доверенности от 27.07.2011 г. N 286-Д;

ОАО "Альфа-Банк": не явился, извещен,

УСТАНОВИЛ

В Арбитражный суд города Москвы обратилось ОАО "Новолипецкий металлургический комбинат" (далее - истец) с иском о взыскании с Максимова Н.В. и Логиновских А.Н. в пользу ОАО "Макси Групп" сумму ущерба в размере 582.721.170 рублей со ссылкой на ст. ст. 10, 15, 53, 1064 ГК РФ, ст. 71 ФЗ "Об акционерных обществах". В качестве третьих лиц в деле участвуют ОАО "Макси-Групп" и ОАО "Альфа-Банк".

Решением Арбитражного суда от 06.06.2011 г. в удовлетворении исковых требований отказано. Суд исходил из того, что ОАО "Альфа-Банк" оказал услуги ОАО "Макси-Групп" и обоснованно получил оплату этих услуг от ОАО "Макси-Групп". Истец пропустил срок на обращение в суд с иском, о чем заявлено ответчиком, что является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении иска.

Не согласившись с принятым решением, Истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, в связи с тем, что судом неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, не доказаны имеющие значение для дела обстоятельства, которые суд посчитал установленными, а также судом неправильно применены нормы материального и процессуального права. Истец считает, что исковые требования необходимо удовлетворить в полном объеме. Как указано в жалобе, ОАО "Альфа-Банк" оказал услуги не ОАО "Макси-Групп", а Максимову Н.В., поэтому они должны быть оплачены указанным лицом. Ответчики в нарушение п. 1 ст. 10 ГК РФ совершили противоправные действия по перечислению ОАО "Альфа-Банк" денежных средств ОАО "Макси-Групп", чем причинили ему ущерб. Срок на обращение в суд с иском не пропущен.

В отзывах на жалобу Ответчики возражали против ее удовлетворения и просили оставить решение без изменения.

Третье лицо - ОАО "Макси-Групп" в отзыве на жалобу поддерживает ее доводы и просит отменить решение и удовлетворить иск.

Третье лицо - ОАО "Альфа-Банк" в отзыве на жалобу оставляет рассмотрение апелляционной жалобы на усмотрение суда, указывает, что им оказывались услуги только по продаже акций ОАО "Макси-Групп", принадлежащих Максимову Н.В.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 30.08.2011 г. до 01.09.2011 г.

В судебном заседании апелляционного суда истец (до объявления перерыва), ответчики и третье лицо - ОАО "Макси-Групп" поддержали свои правовые позиции.

Представитель истца после перерыва в судебном заседании в суд не прибыл, просил отложить рассмотрение дела, так как занят в другом судебном деле.

Апелляционный суд протокольным определением отклонил данное ходатайство, сочтя причины неявки в судебное заседания представителя истца неуважительными, исходя из его организационно-правовой формы.

Протокольным определением отклонено ходатайство ОАО "Макси-Групп" об участии в деле конкурсного управляющего данной организации, поскольку на момент рассмотрения дела указанное общество представлено полномочными представителями Гагариным К.Н., Горленко А.А., доверенности которых не отозваны, а решение об утверждении Рынденко Е.Я. конкурсным управляющим на момент рассмотрения жалобы не вступило в законную силу.

В соответствии со ст.ст. 123, 156 АПК РФ после перерыва в судебном заседании апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителей третьего лица - ОАО "Альфа-Банк" и истца, извещенных о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ, изучив материалы дела, оценив доводы жалобы и отзывов на нее, выслушав объяснения явившихся в заседание суда участников процесса, суд апелляционной инстанции не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению решения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством и обстоятельствами дела.

К указанным выводам апелляционный суд пришел на основании следующих обстоятельств и норм права.

Исковые требования мотивированы и доводы апелляционной жалобы сводятся к следующему.

07.11.2007 г. между ОАО "Макси-Групп", в лице единоличного исполнительного органа Логиновских А.Н., ОАО "Альфа-Банк", и Максимовым Н.В., был заключен Договор возмездного оказания консультационных услуг, в соответствии с условиями которого Консультант обязуется в течение всего срока действия Договора оказывать Клиенту консультационные услуги, необходимые для:

- осуществления реструктуризации кредитного портфеля ОАО "Макси-Групп";

- продажи акций или иных активов Группы Макси или ее аффилированных лиц.

В соответствии с п. 3.4. договора от 07.11.2007 года стоимость услуг ОАО "Альфа-Банк" стороны согласовали в следующем размере:

- за услуги по реструктуризации кредитного портфеля Клиент выплачивает Консультанту вознаграждение в размере 3% от суммы реструктурированного кредитного обязательства;

- за услуги по продаже активов Группы Макси Клиент выплачивает Консультанту вознаграждение в размере 2% от суммы сделки по продаже активов.

На момент заключения договора от 07.11.2007 г. Максимов Н.В. являлся:

- единственным акционером ОАО "Макси-Групп";

- Президентом ОАО "Макси-Групп";

- членом Совета директоров ОАО "Макси-Групп";

- лицом, имеющим право действовать без доверенности от имени ОАО "Макси-Групп".

По мнению истца, в период с 07.11.2007 г. ОАО "Альфа-Банк" (Консультант) не оказывало ОАО "Макси-Групп" услуг по реструктуризации кредитного портфеля.

22.11.2007 г. между Максимовым Н.В., ОАО "НЛМК" и ОАО "Макси-Групп" было заключено Базовое соглашение акционеров, в соответствии с которым Максимов Н.В. обязался продать ОАО "НЛМК" обыкновенные именные акции ОАО "Макси-Групп" в количестве 1.000.001 шт. (50% плюс 1 акция от размера общего количества акций ОАО "Макси-Групп".) Переход права собственности на акции от Максимова Н.В. в собственность ОАО "НЛМК" был зарегистрирован в реестре акционеров ОАО "Макси-Групп" 03.12.2007 г.., что подтверждается выпиской из реестра акционеров от 03.12.2007 г. со списком владельцев акций, в отношении которых ЗАО ИК "Либра Капитал" является номинальным держателем.

Согласно п. 14.2. п.п. 22 Устава ОАО "Макси-Групп" (в редакции от 26.06.2007 г..) любые сделки на сумму свыше 100.000.000 руб. должны быть предварительно одобрены Советом директоров ОАО "Макси-Групп". Являясь членами Совета директоров ОАО "Макси-Групп" в период с 26.06.2007 г. по 26.02.2008 г.. Логиновских А.Н. и Максимов Н.В. знали об отсутствии одобрения Совета директоров ОАО "Макси-Групп" данной сделки, а также о том, что эта сделка не могла относиться к обычной хозяйственной деятельности.

По мнению истца для придания видимости легитимности произведенной оплаты, участники договора: Максимов Н.В. (Продающий акционер), Логиновских А.Н., действующий от имени ОАО "Макси-Групп" (Клиент) и ОАО "Альфа-Банк" (Консультант) 21 января 2008 г.. подписали акт о выполнении Консультантом непоименованных в акте услуг в период с 07.11.2007 г.. по 27.11.2007 г. и подтвердили факт необходимости проведения ОАО "Макси-Групп" платежа в размере 20 миллионов долларов США в пользу ОАО "Альфа-Банк".

Пункт 1.2. Договора возмездного оказания консультационных услуг, в соответствии с условиями которого Консультант обязуется предоставить Услуги по Реструктуризации кредитного портфеля непосредственно для ОАО "Макси-Групп", исполнен не был, услуги по предусмотренным им позициям для ОАО "Макси-Групп" не оказывались, акт о приемке-сдаче оказанных услуг в соответствии с п. 1.2. договора Сторонами не подписывался.

Истец считает доказательством того, что ОАО "Альфа-Банк" (Консультант) оказал по договору от 07.11.2007 г. услуги исключительно для Максимова Н.В., связанные с продажей Максимовым Н.В, принадлежащих ему акций, является письмо ОАО "Альфа-Банк" от 20.08.2009 г.., в котором Консультант указывает, что к оплате он ожидает 2% от общей цены сделки по продаже Максимовым Н.В. акций ОАО "НЛМК".

Письмом N 601 от 27.11.2009 г.. ОАО "Макси-Групп" уведомило ОАО "Альфа-Банк" о том, что полученные от ОАО "Макси-Групп" денежные средства, перечисленные по платежным поручениям N 966 от 21.12.2007 г. на сумму 438.126.330, 00 рублей и N 154 от 21.01.2008 г. на сумму 144.594.840, 00 рублей являются средствами, уплаченными за Максимова Н.В. Никаких возражений со стороны ОАО "Альфа-Банк" в ответ на данное уведомление не поступало.

Таким образом, истец считает, что в отношении ОАО "Макси-Групп" Договор от 07.11.2007 г. исполнен не был, в то время как денежными средствами, перечисленными ОАО "Макси-Групп" на счет ОАО "Альфа-Банк" фактически была оплачена задолженность Максимова Н.В. перед ОАО "Альфа-Банк" за оказанные ему услуги по оценке принадлежащего Максимову Н.В. пакета акций ОАО "Макси-Групп", проданного в дальнейшем ОАО "НЛМК".

Являясь Президентом ОАО "Макси-Групп", акционером ОАО "Макси-Групп", членом Совета директоров ОАО "Макси-Групп", а также лицом, которое имело право действовать от лица ОАО "Макси-Групп" без доверенности, Максимов Н.В. имел возможность воспользоваться денежными средствами ОАО "Макси-Групп" в собственных интересах при непосредственном участии Логиновских А.Н. (Генерального директора ОАО "Макси-Групп" в период с 09.09.2004 г. по 27.02.2008 г.), который находился от него в служебной зависимости. Решение о назначении Логиновских А.Н. на должность Генерального директора ОАО "Макси-Групп" принимал лично Максимов Н.В. 09.09.2004 г.., продлевались полномочия Логиновских А.Н. Советом директоров ОАО "Макси-Групп", который до 2008 года формировал также единолично Максимов Н.В.

Истец расценивает действия Максимова Н.В. и Логиновских А.Н. по перечислению денежных средств, принадлежащих ОАО "Макш-Групп"совершенные исключительно с целью причинить обществу материальный ущерб в пользу интересов акционера Максимова Н.В., а в соответствии с п. 1 ст. 10 ГК РФ не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах.

При этом ОАО "НЛМК" не оспаривает факт заключения сторонами договора оказания консультационных услуг, а также факт оказания Консультантом услуг по вышеуказанному договору и право на получения установленного сторонами вознаграждения, настаивая лишь на том, что данные услуги были оказаны Клиенту -"Продающему акционеру", коим выступил Максимов Н.В., который фактически явился приобретателем оказанных услуг, а, следовательно, обязанным по их оплате.

На основании вышеизложенного Истец полагает, что действиями Ответчиков по перечислению денежных средств ОАО "Макси-Групп" в пользу ОАО "Альфа-Банк" в счет оплаты долга Максимова Н.В., Обществу причинен ущерб в размере 582.721.170, 00 рублей.

На момент подачи искового заявления ОАО "НЛМК" является мажоритарным акционером ОАО "Макси-Групп" владельцем более 50% обыкновенных именных акций - ОАО "Макси-Групп", а Максимов Н.В. - владельцем более 49% обыкновенных именных акций ОАО "Макси-Групп", что подтверждается реестром владельцев именных ценных бумаг ОАО "Макси-Групп" на 01 декабря 2010 г.

Учитывая изложенное, истец обратился в суд с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении исковых требований Арбитражный суд г. Москвы правильно исходил из следующего.

07.11.2007 г. между ОАО "Альфа Банк" (консультант), ОАО "Макси Групп" (компания), Максимов Н.В. (Продающий акционер), далее по тексту сделки Группа Макси и Продающий акционер совместно именуются как "Клиент", а Клиент и Консультант могут именоваться каждый в отдельности Сторона, заключили договор, предмет которого обозначен следующим образом.

В порядке и на условиях предусмотренных Договором, Консультант обязуется в течение всего срока действия настоящего Договора оказывать Клиенту консультационные услуги, необходимые для: осуществления реструктуризации кредитного портфеля Клиента в размере до 1.500.000.000 (полтора миллиарда) долларов США (далее "Реструктуризация"), и продажи акций или иных активов Группы Макси или ее аффилированных лиц.

Консультант обязуется предоставить следующие Услуги по Реструктуризации:

Оказать содействие Клиенту в разработке схемы Реструктуризации, которая может включать в себя Продажу, предоставление заемного финансирования, а также иные формы оказания финансовой помощи;

Провести переговоры от имени Клиента с крупнейшими кредиторами и иными контрагентами Клиента, их консультантами и прочими представителями по вопросам, связанным с осуществлением Реструктуризации;

Оказать содействие Клиенту в подготовке юридической документации, необходимой для осуществления Реструктуризации;

По предварительному согласованию с Клиентом, привлечь к работе по Сделке третьих лиц - внешних юридических и/или других консультантов (субподрядчиков), а также организовать и координировать их работу в процессе Реструктуризации;

Оказать содействие Клиенту по организации и координации прочих мероприятий, необходимых для проведения Реструктуризации.

Консультант обязуется предоставить следующие Услуги по Продаже:

Провести финансовый анализ и оценку бизнеса Группы Макси;

По согласованию с Клиентом и при его участии разработать оптимальную стратегию и тактику продажи акций Группы Макси или ее активов;

Оказать содействие Клиенту в разработке структуры сделки или сделок по Продаже, подготовке, заключении и исполнении таких сделок (включая содействие в подготовке всех необходимых материалов и документов);

Осуществлять подготовку, совместно и по согласованию с Клиентом, необходимых презентационных, информационно-аналитических и иных материалов по Продаже;

Осуществлять наем и координацию работы третьих лиц - субподрядчиков (юридических, налоговых и иных консультантов и советников) в рамках Продажи (по предварительному письменному согласованию с Клиентом);

По согласованию с Клиентом проводить встречи и переговоры с представителями потенциальных покупателей и их консультантами по всем вопросам, связанным с осуществлением Продажи.

При необходимости, оказать Клиенту иные необходимые услуги по дополнительному согласованию между Клиентом и Консультантом.

Сторонами сделки согласованы условия о вознаграждении консультанта, включающие следующие положения.

В качестве вознаграждения за Услуги по Реструктуризации, оказываемые Клиенту по Договору, Клиент уплачивает Консультанту вознаграждение в размере 3% (трех процентов) от величины реструктурированного кредитного портфеля Клиента.

Вознаграждение за Реструктуризацию уплачивается Клиентом по факту проведения полной или частичной реструктуризации кредитного портфеля Группы Макси. Данное вознаграждение подлежит уплате соответствующими частями по мере достижения договоренностей с кредиторами не позднее 15 (пятнадцати) дней с момента заключения каждой сделки, проведенной в рамках Реструктуризации.

Стороны договариваются не позднее 5 (пяти) рабочих дней с даты завершения всех расчетов между контрагентами в рамках Сделок по Реструктуризации подписать Акт сдачи-приемки оказанных услуг.

В качестве вознаграждения за Услуги по Продаже Клиент выплачивает Консультанту вознаграждение в размере 2% (двух процентов) от каждой суммы сделки, осуществленной в рамках Продажи.

Выплата вознаграждения за продажу производится Клиентом не позднее 15 дней с момента успешного завершения сделки.

Все денежные обязательства, предусмотренные Договором, подлежат исполнению в рублях по курсу Центрального Банка Российской Федерации на день совершения платежа.

Вопреки доводам жалобы, в соответствии с условиями указанного Договора ОАО "Альфа-Банк" оказал ОАО "Макси-Групп" услуги по реструктуризации кредитного портфеля, а именно из двух возможных вариантов реструктуризации: 1) без продажи акций ОАО "Макси-Групп"; 2) с привлечением нового акционера, предложил схему реструктуризации, которая была связана с Продажей акций. Согласно данной схеме для привлечения в Группу Компаний дополнительного финансирования и реструктуризации кредитного портфеля компании, единственный на тот момент акционер ОАО "Макси-Групп" - Максимов Н.В., должен был реализовать контрольный пакет принадлежащих ему акций в размере 50% и 1 акция привлеченному Консультантом стратегическому партнеру. Данным стратегическим партнером, сотрудничество с которым должно было обеспечить дополнительные инвестиции и реструктуризацию кредитного портфеля ОАО "Макси-Групп", явилось ОАО "НЛМК" - Истец по настоящему делу.

Итогом переговоров относительно условий реструктуризации стало заключение Максимовым Н.В., ОАО "НЛМК" и ОАО "Макси-Групп" Соглашения от 22.11.07 г.

Истец по Соглашению от 22.11.07 г. (помимо оплаты приобретаемых акций) принял на себя следующие обязательства:

ст. 7 Соглашения от 22.11.07г. - в случае невозможности привлечения банковского заемного финансирования обеспечить привлечение заемного финансирования на рыночных условиях.

ст. 8 Соглашения от 22.11.07г. - приложить все возможные усилия для осуществления реструктуризации кредитного портфеля Компаний Группы на максимально выгодных возможных условиях. В случае невозможности такой реструктуризации и заявления кредиторами требований о погашении какой-либо задолженности Компаний Группы, обеспечить замещение такой задолженности собственными займами, которые будут предоставляться на превалирующих в тот момент рыночных условиях.

ст. 9 Соглашения от 22.11.07г. - предоставить ОАО "Макси-Групп" стабилизационный заем в размере 9.773.120.000 рублей одновременно с заключением Соглашения от 22.11.07 г. Стабилизационный заем мог быть использован только на цели, определенные в нем.

ст. 9 Соглашения от 22.11.07г. - в разумный срок после даты закрытия предоставить ОАО "Макси-Групп" заем в размере, равном сумме аванса, выплачиваемого Истцом Максимову Н.В. в счет оплаты контрольного пакета акций (7.329.840.000 рублей). Максимов Н.В. по Соглашению от 22.11.07 г. также принял на себя обязательства: ст. 9 Соглашения от 22.11.07г. - в разумный срок после даты закрытия предоставить ОАО "Макси-Групп" заем в размере, равном сумме аванса, выплачиваемого Истцом Максимову Н.В. в счет оплаты контрольного пакета акций (7.329.840.000 рублей), т.е. весь полученный аванс за проданные акции предоставить ОАО "Макси-Групп".

Таким образом, выбранный способ реструктуризации кредитного портфеля ОАО "Макси-Групп" включал условие о продаже лицу, осуществляющему реструктуризацию, контрольного пакета акций компании. Только посредством Продажи, как части схемы по реструктуризации, ОАО "Макси-Групп" получило возможность реструктуризации кредитного портфеля. Без Продажи Максимовым Н.В. принадлежащих ему акций реструктуризация была бы невозможной. Именно на таких условиях ОАО "Альфа-Банк" удалось привлечь ОАО "НЛМК" в качестве стратегического партнера.

При таких обстоятельствах, доводы Истца о том, что Консультант не совершал каких-либо конкретных действий по исполнению принятых на себя обязательств, касающихся оказанию услуг ОАО "Макси-Групп" являются необоснованными и опровергаются приведенными выше обстоятельствами.

Ссылки Истца в апелляционной жалобе на подписанный сторонами акт также не доказывают того, что услуги Консультантом были оказаны исключительно Максимову Н.В., поскольку согласно Договору возмездного оказания консультационных услуг от 07.11.07 г. услуги по Реструктуризации включали в себя Продажу, т.е. продажу акций или иных активов Группы Макси или ее аффилированных лиц.

Посредством заключения Договора возмездного оказания консультационных услуг с ОАО "Альфа-Банк" и Максимовым Н.В. ОАО "Макси-Групп" получило дополнительное финансирование.

Сразу после заключения Соглашения от 22 ноября 2007 года истец начал реструктуризацию задолженности ОАО "Макси-Групп" - предоставив заем, т.е. начал исполнять условия по реструктуризации задолженности ОАО "Макси-Групп" в связи с оказанием ОАО "Альфа-Банк" услуг.

Истец до 2009 года ежеквартально отражал в своей консолидированной финансовой отчетности, раскрытой на официальном сайте НЛМК свои действия по реструктуризации задолженности ОАО "Макси-Групп" (л.д. 22-36 т. 3).

Так, Истец в отчетности подробно описывает мероприятия по реструктуризации задолженности ОАО "Макси-Групп" сразу после приобретении компании, о предоставлении займов, о выдачи своих обеспечений по обязательствам ОАО "Макси-Групп" и прочее.

Таким образом, в результате покупки ОАО "НЛМК" контрольного пакета акций, ОАО "Макси-Групп" получило значительные финансовые вливания, которые компания могла направить на инвестирование своей дальнейшей деятельности. В связи с чем, заявления Истца о намерении ответчиков причинить вред ОАО "Макси-Групп" являются необоснованными.

По факту исполнения сделки стонами произведены расчеты по платежным поручениям N 966 от 21.12.2007 г., N 154 от 21.01.2008 г. (т. 1, л.д. 96, 97) в общей сумме, указанной заявителем в качестве цены иска.

Вопреки доводу жалобы, Арбитражным судом г. Москвы верно сделан вывод о том, что у Истца отсутствует право на иск в соответствии со ст. 4 АПК РФ, ст. 15 ГК РФ и ст. 71 ФЗ "Об акционерных обществах".

Истец считает, что действиями Максимова Н.В. и Логиновских А.Н., связанными с заключением и исполнением Договора возмездного оказания консультационных услуг от 07.11.2007 г., ОАО "Макси-Групп" причинен ущерб в размере 582.721.170 рублей.

Истец приобрел статус акционера 03.12.2007 г., когда был зарегистрирован в реестре акционеров (л.д. 61 т. 1).

В соответствии со ст. 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных прав и законных интересов в порядке, установленном названным Кодексом.

Согласно ст. 71 ФЗ "Об акционерных обществах" члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор), временный единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), равно как и управляющая организация или управляющий, несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания ответственности не установлены федеральными законами. При этом, Общество или акционер (акционеры), владеющие в совокупности не менее чем 1 процентом размещенных обыкновенных акций общества, вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличному исполнительному органу общества (директору, генеральному директору), временному единоличному исполнительному органу общества (директору, генеральному директору), члену коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), равно как и к управляющей организации (управляющему) о возмещении причиненных обществу убытков.

Статья 15 ГК РФ предусматривает, что лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Таким образом, ст. 71 ФЗ "Об акционерных обществах" и статья 15 ГК РФ, на которые ссылается Истец в заявлении, а также статья 4 АПК РФ предусматривают возможность предъявления иска лицом, право которого нарушено, т.е. акционером общества.

Вместе с тем, права Истца не могли быть и не были нарушены, поскольку он не являлся акционером ОАО "Макси-Групп" в момент подписания Договора возмездного оказания консультационных услуг от 07.11.07 г. и в момент оказания услуг по нему с 07.11.07 г. по 27.11.07 г.

Указанные выводы соответствуют сложившейся судебной практике (Постановление Президиума ВАС РФ от 3 февраля 2004 г. N 13732/03, Постановление Президиума ВАС РФ от 9 декабря 2003 г. N 12258/03, Определением Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 июня 2009 г. N 6894/09).

То обстоятельство, что оплата услуг производилась после того, как истец стал акционером, в данном случае не имеет значения, так как, приобретая акции ОАО "Макси-Групп", он имел возможность узнать об активах и финансовых обязательствах этого общества.

Таким образом, на основании ст. 15 ГК РФ, ст. 71 ФЗ "Об акционерных обществах" и ст. 4 АПК РФ Истец не обладает правом на предъявление искового заявления о взыскании с Максимова Н.В. и Логиновских А.Н. ущерба, который, по мнению Истца, был причинен в результате заключения спорного договора.

Заявляемая Истцом в качестве правового основания иска ст. 1064 ГК РФ не может быть применена в качестве такого основания.

Согласно ст. 1064 ГК РФ вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред.

При этом глава 59 ГК РФ, содержащая положения об обязательствах вследствие причинения вреда, не содержит каких-либо указаний на то, что акционер вправе обратиться за судебной защитой прав акционерного общества.

Давая оценку отзыву ОАО "Альфа-Банк" на апелляционную жалобу ОАО "НЛМК" апелляционный суд исходит из следующих обстоятельств.

Согласно представленному ОАО "Альфа-Банк" отзыву на исковое заявление ОАО "НЛМК" (л.д. 1-4 т. 3), а также устным объяснениям представителя ОАО "Альфа-Банк" в заседании суда первой инстанции позиция третьего лица сводилась к следующему:

а) Услуги по Продаже были оказаны Клиенту, т.е. ОАО "Макси-Групп" совместно с Максимовым Н.В.;

б) ОАО "Макси-Групп" наряду с Максимовым Н.В. являлось приобретателем услуг по Продаже, следовательно, все платежи в пользу ОАО "Альфа-Банк" являются в силу ст. 309 ГК РФ надлежащим исполнением ОАО "Макси-Групп" обязательств по Договору;

в) Предъявление ОАО "НЛМК" исковых требований к ответчикам на основании п. 5 ст. 71 ФЗ "Об акционерных обществах" представляется необоснованным;

г) В связи с заключением Истцом и ОАО "Макси-Групп" Договора займа от 22.11.07 г. (т. 2, л.д. 76-81) Истец знал о заключении Договора и был согласен с суммой вознаграждения по Договору и с тем, что этот платеж произведет именно ОАО "Макси-Групп";

д) В удовлетворении исковых требований ОАО "НЛМК" следует отказать.

В отзыве на апелляционную жалобу (л.д. 49-51 т. 4) ОАО "Альфа-Банк" изменило свою правовую позицию, указав, что:

- услуги в рамках Договора возмездного оказания консультационных услуг от 07.11.07 г. были оказаны Максимову Н.В., а ОАО "Макси-Групп" и его дочерние предприятия не получили экономической выгоды;

- ОАО "АЛЬФА-БАНК" оказало лишь услуги по Продаже.

В судебное заседание апелляционного суда ОАО "Альфа-Банк" представителя не направило, в связи с чем суд не смог выяснить причины изменения правовой позиции.

Оценив отзывы ОАО "Альфа-Банк" в совокупности с другими объективными доказательствами, которые приведены выше, апелляционный суд считает необходимым положить в основу судебного акта объяснения третьего лица, данные им при рассмотрении дела судом первой инстанции, поскольку они согласуются другими доказательствами по делу.

Объяснения, изложенные в отзыве ОАО "АЛЬФА-БАНК" на жалобу, апелляционный суд отвергает как недостоверные, поскольку они противоречат объяснениям этого же лица в суде первой инстанции, а также установленным судом обстоятельствам дела.

Судом первой инстанции правомерно по заявлению ответчиков применены положения гл. 12 ГК РФ об исковой давности.

Истец должен был узнать об условиях Договора возмездного оказания консультационных услуг от 07.11.07 г. и о том, что оплата по нему будет произведена ОАО "Макси-Групп", не позднее 22 ноября 2007 года, когда подписал с ОАО "Макси-Групп" Договор займа, по условиям которого заем предоставлялся, в том числе, на цели погашения задолженности перед ОАО "Альфа-Банк" (п/п. (в) п. 1.2 Договора займа от 22.11.07 г.).

Ссылка истца на то, что в данном пункте договора займа указано на то, что оплата производится "_в счет комиссии за услуги_" не свидетельствует о том, что оплата услуг ОАО "Альфа-Банк" производилась ОАО "Макси-Групп" за Максимова Н.В. Каких-либо договоров комиссии истцом не представлено.

Подтверждением того, что Истец был осведомлен об оплате ОАО "Макси-Групп" денежных средств по Договору также является факт направления генеральным директором ОАО "Макси-Групп" Логиновских А.Н. в адрес Президента ОАО "НЛМК" Лапшина А.А. и получение последним 23.01.2008 г. письма исх. N 100/05/08 от 18.01.08 г. (л.д. 51-52 т. 3). В данном письме ОАО "Макси-Групп", среди прочего, указало, что им произведены платежи в пользу ОАО "Альфа-Банк", предусмотренные Договором займа от 22.11.07 г.

Кроме того, 18.01.2008 г. начальником Управления казначейства ОАО "НЛМК" Сулимовым Е.П. в адрес председателя Совета Директоров ОАО "НЛМК" Лисина B.C. было направлено письмо вх. N 100/04-08 (л.д. 53-54 т. 3), которым Сулимов Е.П. сообщил Лисину B.C. о том, что все денежные средства, полученные ОАО "Макси-Групп" по Договору займа от 22.11.07 г., были полностью израсходованы на цели, указанные в этом договоре, в т.ч. на погашение задолженности перед ОАО "Альфа-Банк".

Платежи по Договору возмездного оказания консультационных услуг от 07.11.07 г. были осуществлены 21.12.07 г. и 21.01.08 г.

Таким образом, срок исковой давности для предъявления требований о причинении ущерба, с учетом осведомленности Истца о договоре услуг и указание в договоре займа от 22 ноября 2007 года на перечисление по нему, истек 24 января 2011 года (рабочий день, следующий за последним днем срока, ст. 193 ГК РФ), а именно по истечение 3 лет с момента, когда были перечислены денежные средства и Истец был письменно уведомлен о произведенных платежах.

Исковое заявление подано в Арбитражный суд г. Москвы 18 февраля 2011 года, что подтверждается отметкой суда на исковом заявлении.

Согласно ст. 196 ГК РФ общий срок исковой давности устанавливается в три года. В соответствии с п. 1 ст. 200 ГК РФ течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права.

В соответствии со ст. 199 ГК РФ ответчиками в заседании суда первой инстанции было заявлено о пропуске Истцом срока исковой давности, что на основании указанной статьи ГК РФ является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске.

Довод Истца о том, что срок исковой давности должен исчисляться с момента, когда произошла смена руководителя ОАО "Макси-Групп", и новые органы общества узнали о соответствующих убытках, является неправомерным. Исковые требования по настоящему делу заявлены не ОАО "Макси-Групп", а ОАО "НЛМК", которое узнало о совершенной сделке 22.11.07 г., а также было дважды уведомлено вышеуказанными письмами о произведенной оплате по спорному Договору.

С учетом указанных обстоятельств, Арбитражный суд г. Москвы правильно отказал в удовлетворении иска.

Суд апелляционной инстанции считает, что судом первой инстанции выяснены все обстоятельства дела, правильно оценены доводы сторон и вынесено законное и обоснованное решение, в связи с чем апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для отмены или изменения обжалуемого решения суда первой инстанции.

Судебные расходы между сторонами распределяются в соответствии со ст. 110 АПК РФ, главой 25.3 НК РФ.

Руководствуясь ст. ст. 110, 176, 266, 267, 268, 269, 271 АПК РФ, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда г. Москвы от 06.06.2011 г.. по делу N А40-16973/11-138-145 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Открытого акционерного общества "Новолипецкий металлургический комбинат" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

С.П. Седов

Судьи

И.С. Лящевский Л.А. Яремчук