Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 сентября 2011 г. N 09АП-20335/11

г. Москва

07.09.2011 г.

Дело N А40-132828/10-90-761

Резолютивная часть постановления объявлена 31.08.2011 г..

Постановление изготовлено в полном объеме 07.09.2011 г..

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи С.Н. Крекотнева

Судей Р.Г. Нагаева, В.Я. Голобородько

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.Н. Красиковой

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО

"Строительная компания "ОЧАГ"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 20.06.2011 г.

по делу N А40-132828/10-90-761, принятое судьей И.О. Петровым

по заявлению ООО "Строительная компания "ОЧАГ" ОГРН (1027731010493), 121354,

г. Москва, Можайское ш., д. 41, корп. 1

к ИФНС России N 31 по г. Москве ОГРН (1047731038882), 121351, Москва г,

Молодогвардейская ул, 23,1

о признании частично недействительным ненормативного акта

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Алиева Е.Я. по дов. от 30.11.2010, Троян С.М. по дов. от 29.12.2010

от заинтересованного лица - Багдасарян К.Г. по дов. N 07-23/23952 от 17.06.2011

УСТАНОВИЛ

ООО СК "ОЧАГ" (далее - общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к ИФНС России N 31 по г. Москве (далее - инспекция, налоговый орган, заинтересованное лицо) о признании решения N 293 от 31.03.2010 г. "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" недействительным в части суммы не полностью уплаченного налога на прибыль в размере 2 930 912,55 руб. с соответствующим перерасчетом штрафных санкций и пени.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 20.06.2011 г.. в удовлетворении требования обществу отказано.

Не согласившись с принятым решением, общество обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных обществом требований.

Налоговый орган представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором, не соглашаясь с доводами жалобы, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ, заслушав объяснения представителя заявителя, поддержавшего доводы и требования апелляционной жалобы, представителя инспекции, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению решения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах и обстоятельствами дела.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, решением инспекции от 31.03.2010 г. N 293, по результатам налоговой проверки общество было привлечено к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения на основании ст. 122 НК РФ.

Согласно ч. 4 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявление о признании ненормативных правовых актов недействительными, решений, действий, бездействия незаконными может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда организации стало известно о нарушении прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законном.

Оспариваемое решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения было принято налоговым органом 31.03.2010 г.., заявителю вручено на руки копия данного решения 07.04.2010 г..

В соответствии с п.9 ст. 101 Кодекса решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения вступают в силу по истечении 10 дней со дня вручения лицу (его представителю), в отношении которого было вынесено соответствующее решение.

В случае подачи апелляционной жалобы на решение налогового органа в порядке, предусмотренном статьей 101.2 настоящего Кодекса, указанное решение вступает в силу со дня его утверждения вышестоящим налоговым органом полностью или в части.

Апелляционная жалоба на решение заявителем не подана, следовательно, решение инспекции вступило в законную силу по истечении 10 дней со дня вручения лицу (его представителю), т.е. 21.04.2010 г..

13.08.2010 г. общество обратилось в Управление ФНС России по г. Москве с жалобой на вступившее в законную силу решение инспекции. 16.09.2010 г.. УФНС России по г. Москве решение инспекции изменило путем отмены доначислений по налогу на прибыль в части внереализационных доходов, в остальной части решение Инспекции оставлено без изменения.

Ссылка заявителя на необходимость соблюдения предусмотренного п. 5 ст. 101.2 Налогового кодекса Российской Федерации предварительного досудебного порядка в виде обжалования решения инспекции в вышестоящий налоговый орган судом отклоняется, так как данной нормой прямо предусмотрено, что в случае обжалования решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в судебном порядке срок для обращения в суд исчисляется со дня, когда лицу, в отношении которого вынесено решение, стало известно о вступлении его в силу.

07.11.2010 г. общество подало заявление в суд о признании недействительным решение инспекции от 31.03.2010 г. N 293.

Тем самым на момент подачи жалобы в УФНС России по г. Москве 13.08.2010 г. и заявления в суд 07.11.2010 г., заявителем уже был пропущен трехмесячный срок на обращение в суд с заявлением об оспаривании ненормативного акта инспекции.

Согласно Постановления ФАС МО от 28.10.2010 г. N КА-А41/11758-10 по делу, А41-25955/09, введение специального (сокращенного до 3-х месяцев) срока на обжалование в суде решений (постановлений) государственных и иных органов относится к прерогативе законодателя, обладающего широкой дискрецией в установлении процессуальных и материальных сроков, и игнорирование этого положения закона только лишь исходя из соображений защиты предпринимательской деятельности недопустимо.

В этой связи, суд считает, что обществом пропущен процессуальный срок на обращение в суд, предусмотренный п. 4 ст. 198 АПК РФ, истекший 21.07.2010 г., с учетом того, что решение вступило в законную силу 21.04.2010 г., а срок для обжалования в суд согласно п. 3. ст. 198 АПК РФ, установлен 3 месяца.

В соответствии с п. 3. ст. 198 АПК РФ заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

Пропуск установленного данной нормой срока является самостоятельным основанием к отказу в удовлетворении заявления.

Данная позиция также изложена в Определении ВАС РФ от 14.04.2011 г. N ВАС-3865/11 по делу N А12-13702/2010, Определении ВАС РФ от 14.04.2011 г. N ВАС-3575/11 по делу N А50-14428/2010, Постановлении ФАС МО от 26.02.2010 г. N КА-А40/699-10 по делу N А40-76037/09-114-402, Постановлении ФАС МО от 14.12.2009 г. N КА-А40/13851-09 по делу N А40-74307/09-99-481, Постановлении ФАС МО от 05.11.2008 г. N КГ-А41/9712-08 по делу NА41-К2-1865/08.

Таким образом, суд первой инстанции сделал обоснованный вывод о том, что поскольку ходатайство о восстановлении пропущенного срока в порядке ч. 4. ст. 198 АПК РФ заявителем подано не было, а уважительных причин пропуска суду не приведены, в удовлетворении заявления о признании недействительным решения отказано.

Суд апелляционной инстанции считает, что судом первой инстанции выяснены все обстоятельства дела, правильно оценены доводы заявителя и заинтересованного лица и вынесено законное и обоснованное решение, в связи с чем апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для отмены или изменения обжалуемого решения суда первой инстанции.

Руководствуясь ст. ст. 110, 176, 266, 267, 268, 269, 271 АПК РФ, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда г. Москвы от 20.06.2011 г. по делу N А40-132828/10-90-761 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий:

С.Н. Крекотнев

Судьи

Р.Г. Нагаев В.Я. Голобородько