Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 апреля 2011 г. N 17АП-2974/09

20 апреля 2011 г.

Дело N А60-41103/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 20 апреля 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 20 апреля 2011 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Снегура А.А.,

судей Чепурченко О.Н., Романова В.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Новожиловой Е.Л.,

при участии:

от кредитора, общества с ограниченной ответственностью "КСП и партнеры", Исаевой Т.С., доверенность от 28.12.2010 года,

от иных лиц, участвующих в деле, не явились,

лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

кредитора, общества с ограниченной ответственностью "Юридическая фирма "Линия Права",

на определение Арбитражного суда Свердловской области от 26 января 2011 года об обращении взыскания на заложенное имущество должника,

вынесенное судьей Соловцовым С.Н.,

в рамках дела N А60-41103/2008 о признании открытого акционерного общества "КИТ-Кэпитал" (ОГРН 1069674073435, ИНН 6674189593) несостоятельным (банкротом),

установил:

Акционерный коммерческий банк "АК БАРС" (открытое акционерное общество) (далее - ОАО "АК БАРС") обратился в Арбитражный суд Свердловской области с требованием о включении в реестр требований кредиторов открытого акционерного общества "КИТ-Кэпитал" (далее - ОАО "КИТ-Кэпитал", должник) требования в размере 20 783 005 руб. 53 коп., из которых 20 000 000 - долг по кредитному договору N 649-11 от 17.09.2008 года, 642 212 руб. 76 коп. - задолженность по процентам за пользование кредитом, 21 792 руб. 77 коп. - неустойка, 20 000 руб. - штраф, 99 000 руб. - расходы по уплате государственной пошлины, а также об обращении взыскания на заложенное имущество: здание двухэтажного торгово-развлекательного центра "КИТ" с подвалом под частью строения литер В, общей площадью 16 563,8 кв.м., находящееся по адресу: Оренбургская обл., г. Оренбург, ул. Салмышская, 71, условный номер - 56-56-01/172/2006-401; земельный участок площадью 100 000 кв.м, место нахождения: местоположение установлено относительно ориентира здание торгово-развлекательного центра, расположенного в границах участка, адрес ориентира: Оренбургская обл., г. Оренбург, ул. Салмышская, 71, кадастровый номер - 56:44:0:0069, общей залоговой стоимостью 189 840 000 руб., об установлении начальной продажной цены заложенного имущества.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 08.07.2010 года требование об обращение взыскания на заложенное на основании договора от 17.09.2008 года N 649-10 имущество выделено в отдельное производство.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 26.01.2011 года произведена замена кредитора, ОАО "АК БАРС", на ООО "КИТ Екатеринбург".

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 26.01.2011 года (с учетом определения об исправлении описок, опечаток или арифметических ошибок от 21.02.2011 года) обращено взыскание на имущество ОАО "КИТ-Кэпитал", находящееся в залоге у ООО "КИТ Екатеринбург", в процедуре внешнего управления. Установлена начальная продажная цена имущества в размере 730 000 000 руб., включая НДС, в том числе: здание двухэтажного торгово-развлекательного центра "КИТ" с подвалом под частью строения литер В, общей площадью 16 563,8 кв.м. - стоимость 576 400 000 руб., земельный участок площадью 100 000 кв.м. - стоимость 153 600 000 руб.

ООО "Юридическая фирма "Линия Права", не согласившись с вынесенным определением, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить, в удовлетворении заявления об обращении взыскания на заложенное имущество отказать.

Указывает, что ООО "Юридическая фирма "Линия права" является конкурсным кредитором на основании определения суда от 18.03.2009 года.

Полагает, что обращение взыскания на заложенное имущество сделает невозможным восстановление платежеспособности ОАО "КИТ-Кэпитал", поскольку у должника отсутствует какое-либо имущество, достаточное для удовлетворения требований остальных кредиторов.

Утверждает, что помещения, на которые просят обратить взыскание, является эффективным активом должника.

По мнению апеллятора, вынесенное определение не соответствует закону и ущемляет права других конкурсных кредиторов.

Считает, что уступка прав залогодержателя не была зарегистрирована в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

ОАО "КИТ-Кэпитал" представлен письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором оно просит в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

В судебном заседании от 24.03.2011 года от ООО "Юридическая фирма "Линия права" в апелляционный суд поступило ходатайство о замене заявителя апелляционной жалобы на ООО "КСП и партнеры" и отложении судебного заседания по рассмотрению апелляционной жалобы.

Судом апелляционной инстанции было установлено, что определением Арбитражного суда Свердловской области от 24.02.2011 года произведена замена в реестре требований кредиторов должника конкурсного кредитора ООО "Юридическая фирма "Линия права", требования которого установлены определением от 18.03.2009 года, на ООО "КСП и партнеры".

Поскольку ООО "КСП и партнеры" в судебное заседание представителя не направило, доказательства уведомления ООО "КСП и партнеры" о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в материалах дела отсутствуют, определением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.03.2011 года судебное разбирательство по делу было отложено на 20.04.2011 года на 12 час. 15 мин.

В судебном заседании от 20.04.2011 года в связи с нахождением судьи Булкиной А.Н. в очередном отпуске была произведена ее замена на судью Чепурченко О.Н. на основании статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Рассмотрение дела начато сначала.

В судебном заседании представителем ООО "КСП и партнеры" поддержаны доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание представителей не направили, что в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Арбитражный апелляционный суд, рассмотрев ходатайство ООО "Юридическая фирма "Линия права" о процессуальном правопреемстве, заявленное в судебном заседании от 24.03.2011 года, считает, что основания для его удовлетворения отсутствуют, поскольку в рамках дела о банкротстве судом первой инстанции ранее было вынесено определение от 24.02.2011 года, в соответствии с которым в реестре требований кредиторов ОАО "КИТ-Кэпитал" была произведена замена конкурсного кредитора ООО "Юридическая фирма "Линия права", требования которого установлены определением от 18.03.2009 года, на ООО "КСП и партнеры".

Таким образом, у ООО "КСП и партнеры" в настоящее время имеются процессуальные права на участие в судебном заседании в рамках данного дела о банкротстве, в том числе и при рассмотрении апелляционной жалобы на определение суда об обращении взыскания на заложенное имущество должника.

12.04.2011 года ООО "КИТ Екатеринбург" представило в арбитражный апелляционный суд письменный отзыв, в котором просит в удовлетворении апелляционной жалобы отказать. Кроме того, в указанном отзыве заявлено ходатайство о приобщении к материалам дела заверенной копии договора уступки прав (требования) N 1 от 17.11.2010 года, заключенного между ОАО "АК БАРС" и ООО "КИТ Екатеринбург", с отметкой о его государственной регистрации.

Арбитражный апелляционный суд, рассмотрев заявленное ходатайство, считает, что оно подлежит удовлетворению на основании абзаца 2 части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным апелляционным судом в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 17.09.2008 года между ОАО "АК БАРС" (Кредитор) и ОАО "КИТ-Кэпитал" (Заемщик) был заключен кредитный договор N 649-11, по условиям которого Кредитор обязуется предоставить Заемщику кредит в размере 130 000 000 руб., а Заемщик обязуется возвратить кредит в срок до 16.09.2010 года включительно и уплатить Кредитору проценты за пользование предоставленным кредитом в размере 16 % годовых (в размере 19 % годовых - дополнительное соглашение N 1 к кредитному договору от 23.10.2008 года N 649-11). При этом составляется график платежей за пользование кредитом, подписываемый сторонами и являющийся неотъемлемой частью настоящего договора (приложение N 1).

В обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору N 649-11 от 17.09.2008 года между ОАО "АК БАРС" (Залогодержатель) и ОАО "КИТ-Кэпитал" (Заемщик) 17.09.2008 года был заключен договор об ипотеке здания (помещения) и земельного участка N 649-10 (далее - договор об ипотеке от 17.09.2008 года).

В соответствии с пунктом 1.1 договора об ипотеке Залогодатель передает Залогодержателю:

- принадлежащее ему на праве собственности здание (помещения) двухэтажного торгово-развлекательного центра "КИТ" с подвалом под частью строения литер В, общей площадью 16 563,8 кв.м, находящееся по адресу: Оренбургская обл., г. Оренбург, ул. Салмышская, N 71, условный номер 56-56--01/172/2006-401. Объект принадлежит Залогодателю на основании акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией от 24.11.2006 года, утвержденного постановлением Главы г. Оренбурга N 4556-п от 05.12.2006 года.

- земельный участок площадью 100 000 кв.м., назначение: земли населенных пунктов; разрешенное использование: размещение торгово-развлекательного центра, адрес: местоположение установлено относительно ориентира здание торгово-развлекательного центра, расположенного в границах участка, адрес ориентира: Оренбургская обл., г. Оренбург, ул. Салмышская, 71, кадастровый номер 56:44:0:0069. Расположение земельного участка, его границы приводятся в кадастровой выписке о земельном участке, выданной Федеральным государственным учреждением "Земельная кадастровая палата" по Оренбургской области 13.08.2008 года N 44/08-14-28757. Земельный участок принадлежит Залогодателю на основании договора N 818 от 02.07.2007 года.

Оценочная стоимость объекта определена сторонами по взаимному согласию и составляет 170 856 000 руб., оценочная стоимость земельного участка определена сторонами по взаимному согласию и составляет 18 984 000 руб. Общая стоимость переданного в залог имущества составляет 189 840 000 руб. Стороны определили, что залоговая стоимость переданного в залог имущества, равна оценочной стоимости имущества, указанной в настоящем пункте (пункт 1.2 договора об ипотеке).

17.11.2010 года между ОАО "АК БАРС" (Цедент) и ООО "КИТ Екатеринбург" (Цессионарий) был заключен договор уступки прав (требования) N 1 (далее - договор уступки от 17.11.2010 года), по условиям которого Цедент уступает Цессионарию в полном объеме права (требования) к ОАО "КИТ-Кэпитал" (Должник), принадлежащие Цеденту на основании обязательств по кредитному договору N 649-11 от 17.09.2008 года, дополнительному соглашению N 1 от 23.10.2008 года к кредитному договору N 649-11 от 17.09.2008 года, заключенным между Цедентом и Должником, установленные судебными актами, вступившими в законную силу - решением Арбитражного суда Свердловской области от 02.07.2009 года по делу N А60-7653/2009 и постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.09.2009 года по делу N А60-7653/2009, определенные с учетом требований статей 4, 95 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), в том числе, не ограничиваясь:

- право на получение суммы предоставленного кредита в размере 20 000 000 руб.;

- право на получение процентов за пользование предоставленным кредитом за период с 24.10.2008 года по 31.01.2009 года в размере 642 212 руб. 76 коп.;

- право на получение процентов за пользование кредитом за период с 01.02.2009 года по 17.07.2009 года в размере 1 738 630 руб. 15 коп.;

- право на получение неустойки за просрочку уплаты процентов за пользование кредитом за период с 16.01.2009 года по 03.03.2009 года в размере 21 792 руб. 77 коп.;

- право на получение штрафа в размере 20 000 руб.;

- право на получение неустойки по кредитному договору за ненадлежащее исполнение обязанности по уплате процентов за пользование кредитом за период с 04.03.2009 года по 01.06.2009 года в размере 105 023 руб. 26 коп.;

- право на получение суммы процентов на сумму требований банка, начисляемых в соответствии с частью 2 статьи 95 Закона о банкротстве в сумме 3 954 992 руб. 83 коп.;

- иные права, принадлежащие Цеденту по кредитному договору, которые существуют либо могут возникнуть в будущем, в том числе, на основании статей 4, 95 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 1.3 договора уступки от 17.11.2010 года с момента перехода к Цессионарию прав требования по кредитному договору к Цессионарию согласно статье 384 Гражданского кодекса Российской Федерации переходят в полном объеме и права, обеспечивающие исполнение обязательств по кредитному договору, в том числе, права залогодержателя по заключенным между Цедентом и Должником договору об ипотеке здании (помещения) и земельного участка N 649-10 от 17.09.2008 года (зарегистрированному 02.10.2008 года, номер регистрации 56-56-01/127/2008-492), дополнительному соглашению N 1 от 23.10.2008 года к договору об ипотеке здания (помещения) и земельного участка N 649-10 от 17.09.2008 года (зарегистрированному 12.12.2008 года, номер регистрации 56-56-01/230/2008-252).

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 27.12.2008 года заявление ОАО "КИТ-Кэпитал" о признании его несостоятельным (банкротом) было принято к производству суда, в отношении должника введена процедура наблюдения.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 16.01.2009 года временным управляющим должника утверждена Богачева Л.В.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 02.06.2009 года в отношении должника введена процедура внешнего управления сроком на 18 месяцев, внешним управляющим утверждена Богачева Л.В.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 08.07.2010 года в реестр требований кредиторов должника в составе третьей очереди включено требование ОАО "АК БАРС" в размере 20 642 212 руб. 76 коп. как требование, обеспеченное залогом имущества должника, отдельно учтено как подлежащее удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов требование в размере 41 792 руб. 77 коп. (неустойка, штраф), как обязательство, обеспеченное залогом имущества должника.

На основании статьи 18.1 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) ОАО "АК БАРС", которое в последующем было заменено на нового кредитора, ООО "КИТ Екатеринбург", обратилось с заявлением об обращении взыскания на заложенное имущество.

Обращая взыскание на имущество ОАО "КИТ-Кэпитал", находящееся в залоге у кредитора ООО "КИТ Екатеринбург", в процедуре внешнего управления и устанавливая начальную продажную цену имущества в размере 730 000 000 руб., арбитражный суд первой инстанции исходил из того, что меры по обращению взыскания на заложенное имущество предусмотрены планом внешнего управления должника; цена продажи соответствует заключению оценщика ООО "Инвест Групп" по состоянию на 01.05.2010 года и сторонами не оспаривается.

Изучив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд не усматривает оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

На основании части 1 статьи 18.1 Закона о банкротстве с даты введения наблюдения обращение взыскания на заложенное имущество, в том числе во внесудебном порядке, не допускается.

В соответствии с частью 2 данной статьи конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, в ходе финансового оздоровления и внешнего управления вправе обратить взыскание на заложенное имущество должника, если должник не докажет, что обращение взыскания на указанное имущество должника сделает невозможным восстановление его платежеспособности.

Вопрос о возможности обращения взыскания на заложенное имущество должника решается арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению конкурсного кредитора, требования которого обеспечены залогом данного имущества.

Суд первой инстанции, обращая взыскание на заложенное имущество, обоснованно исходил из того, что данная мера восстановления платежеспособности должника предусмотрена планом внешнего управления должника в редакции изменений от 02.11.2010 года, которая утверждена решением собрания кредиторов от 02.11.2010 года, протокол N 6).

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что обращение взыскания на заложенное имущество сделает невозможным восстановление платежеспособности ОАО "КИТ-Кэпитал", поскольку у должника отсутствует иное имущество, подлежит отклонению в силу следующего.

Процесс доказывания обстоятельств платежеспособности должника проходит, исходя из буквального смысла положений статей 99, 106 Закона о банкротстве, в рамках реализации полномочий внешнего управляющего по разработке и утверждению плана внешнего управления.

Введение внешнего управления преследует цель восстановления платежеспособности должника. Для проведения внешнего управления и осуществления иных полномочий, установленных Законом о банкротстве, арбитражным судом утверждается внешний управляющий.

В силу части 1 статьи 106, части 3 статьи 107 Закона о банкротстве план внешнего управления, утверждаемый собранием кредиторов, должен предусматривать меры по восстановлению платежеспособности должника, условия и порядок реализации указанных мер, расходы на их реализацию и иные расходы должника. Платежеспособность должника признается восстановленной при отсутствии признаков банкротства, установленных статьей 3 данного закона.

Решением собрания кредиторов ОАО "КИТ-Кэпитал" от 02.11.2010 года были утверждены изменения плана внешнего управления ОАО "КИТ-Кэпитал".

Согласно указанным изменениям, в целях восстановления платежеспособности должника подлежит реализации часть имущества, в том числе, здание торгово-развлекательного центра и земельный участок, расположенные в г. Оренбурге.

Изменения плана внешнего управления были приняты кредиторами единогласно, 75,67 % от общей суммы установленных голосующих денежных обязательств.

Изменения плана внешнего управления кем-либо из лиц, участвующих в деле, не оспорены, решение собрания кредиторов от 02.11.2010 года не признано недействительным.

Следовательно, продажа части имущества должника соответствует плану внешнего управления и отсутствуют основания утверждать, что реализация спорного имущества приведет к невозможности восстановления платежеспособности должника.

В нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявителем апелляционной жалобы не представлено доказательств, свидетельствующих о том, что обращение взыскания на заложенное имущество неизбежно повлечет за собой невозможность восстановить платежеспособность должника в ходе внешнего управления.

Также апеллятором не обосновано утверждение о том, что обращение взыскания на заложенное имущество должника нарушает права и законные интересы участников дела о банкротстве.

Ссылка заявителя жалобы на отсутствие у должника какого-либо имущества, достаточного для удовлетворения требований остальных кредиторов, апелляционным судом не принимается как противоречащая имеющимся в деле доказательствам.

Не может быть признан обоснованным и довод апеллятора о том, что спорное недвижимое имущество является наиболее эффективным активом должника, поскольку из плана внешнего управления должника усматривается, что наибольшая выручка поступает от аренды площадей в иных торгово-развлекательных комплексах, расположенных в г. Екатеринбург и г. Нижний Тагил.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о возможности обращения взыскания на заложенное имущество должника.

При установлении начальной продажной цены имущества в размере 730 000 000 руб. арбитражный суд первой инстанции правомерно исходил из сведений, содержащихся в отчете N 15/04-2010-О об определении рыночной стоимости недвижимого имущества, расположенного по адресу: Оренбургская обл., г. Оренбург, ул. Салмышская, 71, по состоянию на 01.05.2010 года.

Доказательств иной стоимости спорного недвижимого имущества в материалы дела не представлено.

С учетом изложенного, арбитражный суд первой инстанции обоснованно установил начальную продажную цену спорного имущества в размере 733 400 000 руб.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что уступка прав залогодержателя - ОАО "АК БАРС" другому лицу - ООО "КИТ Екатеринбург" на предмет ипотеки (здание торгово-развлекательного центра в г. Оренбурге) не зарегистрирована в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним, в связи с чем ООО "КИТ Екатеринбург" не вступило в права залогодержателя, судом апелляционной инстанции не принимается.

Согласно части 2 статьи 389 Гражданского кодекса Российской Федерации, уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом.

В силу части 4 статьи 20 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" государственная регистрация договора уступки прав по основному обязательству или по договору об ипотеке осуществляется по совместному заявлению бывшего и нового залогодержателей. Для государственной регистрации договора уступки прав должны быть представлены: договор уступки прав; документ об уплате государственной пошлины; ранее зарегистрированный договор об ипотеке.

ООО "КИТ Екатеринбург" в опровержение данного довода в качестве приложения к письменному отзыву на апелляционную жалобу был представлен договор уступки прав (требований) N 1 от 17.11.2010 года, на последней странице которого имеется отметка управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Оренбургской области, согласно которой договор уступки прав был зарегистрирован 14.01.2011 года за N 56-56-01/307/2010-397.

Исходя из изложенного, арбитражный суд первой инстанции правомерно обратил взыскание на имущество ОАО "КИТ-Кэпитал", находящееся в залоге у ООО "КИТ Екатеринбург", в процедуре внешнего управления и установил начальную продажную цену имущества в размере 730 000 000 руб., включая НДС, в том числе: здание двухэтажного торгово-развлекательного центра "КИТ" с подвалом под частью строения литер В, общей площадью 16 563,8 кв.м. - стоимость 576 400 000 руб., земельный участок площадью 100 000 кв.м. - стоимость 153 600 000 руб.

Таким образом, определение суда первой инстанции следует оставить без изменения, жалобу без удовлетворения.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 258, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Свердловской области об обращении взыскания на заложенное имущество должника от 26 января 2011 года по делу N А60-41103/2008 оставить без изменения, жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

А. А. Снегур

Судьи

О.Н. Чепурченко В.А. Романов