Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 ноября 2010 г. N 17АП-10972/10

г. Пермь

13 ноября 2010 г.

Дело N А50-10387/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 10 ноября 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 13 ноября 2010 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Шварц Н. Г.

судей Масальской Н.Г., Рубцовой Л.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Минкович И.А.,

при участии:

от истца, Открытого акционерного общества "Пермская энергосбытовая компания": Белоглазова Я.Н. - по доверенности N 120-01-11 от 25.12.2009 г..;

от ответчика, Унитарного муниципального предприятия "Жилищно-коммунального хозяйства" пос. Уральский Нытвенского района: Бердникова М.М. - по доверенности N 298 от 01.09.2010 г..;

от третьего лица, ООО "Пермский фанерный комбинат" - не явились;

лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда;

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

ответчика - Унитарного муниципального предприятия "Жилищно-коммунального хозяйства" пос. Уральский Нытвенского района

на решение Арбитражного суда Пермского края

от 07 сентября 2010 года по делу N А50-10387/2010,

принятое судьёй Лысановой Л.И.

по иску Открытого акционерного общества "Пермская энергосбытовая компания" к Унитарному муниципальному предприятию "Жилищно-коммунального хозяйства" пос. Уральский Нытвенского района

третье лицо: Общество с ограниченной ответственностью "Пермский фанерный комбинат"

о взыскании задолженности за поставленную по договору электрическую энергию,

установил:

Открытое акционерное общество "Пермская энергосбытовая компания" (далее - ОАО "Пермэнергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд Пермского края с иском к Унитарному муниципальному предприятию "Жилищно-коммунального хозяйства" пос. Уральский Нытвенского района (далее - УМП "ЖКХ", ответчик), с привлечением третьего лица - Общества с ограниченной ответственностью "Пермский фанерный комбинат" (далее - ООО "Пермский фанерный комбинат", третье лицо), о взыскании 1 368 987 руб. 54 коп. задолженности за электрическую энергию, поставленную в целях компенсации потерь в электрических сетях в феврале 2008 года по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) N 2109 от 01.11.2007 г.., на основании ст.ст. 309, 539, 544 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ), п. 4, 106, 108, 109 Постановления Правительства РФ N 530 от 31.08.2006 г.. (том 1 л.д. 3-5).

В соответствии со ст. 49 АПК РФ судом принят от истца частичный отказ от иска в размере 314 516 руб. 84 коп., в связи с произведенной им корректировкой объема электрической энергии, переданной потребителям - физическим лицам, который в феврале 2008 года составил 401 805 кВтч, в связи с чем размер иска составил 1 054 470 руб. 70 коп. (том 3 л.д. 5-6, 32).

Решением Арбитражного суда Пермского края от 07 сентября 2010 года по делу N А50-10387/2010 исковые требования удовлетворены (том 3 л.д. 34-39). С УМП "ЖКХ" в пользу ОАО "Пермэнергосбыт" взыскано 1 054 470 руб. 70 коп. основного долга, 23 544 руб. 70 коп. судебных расходов по оплате госпошлины. ОАО "Пермэнергосбыт" возвращено из федерального бюджета 14 556 руб. 40 коп. госпошлины. Производство по делу в части взыскания суммы 314 516 руб. 84 коп. прекращено.

Ответчик, УМП "ЖКХ", с решением суда не согласился по мотивам, изложенным в апелляционной жалобе, просит решение отменить, в удовлетворении исковых требований истцу отказать.

Считает, сто судом неправильно применены нормы материального права, а выводы суда, изложенные в решении, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

По мнению ответчика, выводы суда о правомерности определения объема транзита электрической энергии бытовым потребителям (физическим лицам) на основании платежных документов на оплату электроэнергии (квитанций), ненадлежащим образом проведенным по платежным документам актов сверки объема электрической энергии по потребителям - физическим лицам, а также на основании нормативов потребления, не соответствуют нормам материального права и договорным отношениям сторон.

Считает, что такой порядок определения объёмов полезного отпуска и потерь электроэнергии противоречит Правилам недискриминационного доступа к услугам по передаче электроэнергии и оказании этих услуг и п. 120, п. 122 Правил функционирования розничных рынков электроэнергии в переходный период реформирования электроэнергетики.

Представленные истцом данные считает недостоверными.

В обоснование жалобы, ссылается на правовую позицию, изложенную в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 02.03.2010 г.. N 7445/09.

Представитель ответчика в судебном заседании доводы жалобы поддержал.

Истец, ОАО "Пермэнергосбыт", с доводами жалобы не согласился по мотивам, изложенным в письменном отзыве на апелляционную жалобу, просит решение суда оставить без изменения, а жалобу без удовлетворения.

Указывает, что, учитывая правовую позицию Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенную в постановлении от 02.03.2010 г.. N 7445/09, он в суде первой инстанции произвел корректировку объёма электрической энергии, переданного потребителям физическим лицам, исходя из показаний приборов учета, подтверждённых потребителями в Актах сверки объёма электроэнергии, составленных между истцом и потребителями за спорный период, определив объём электрической энергии в отношении всех потребителей, обслуживаемых им на основании договоров электроснабжения.

В связи с перерасчетом заявил частичный отказ от иска, который был принят судом первой инстанции.

Представитель истца в судебном заседании доводы отзыва поддержал.

Третье лицо, ООО "Пермский фанерный комбинат", письменного отзыва на апелляционную жалобу не представило, в судебное заседание не явилось.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между ОАО "Пермэнергосбыт" (Гарантирующий поставщик) и УМП ЖКХ (Покупатель) заключен договор купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) N 2109 от 01.11.2007 г.. в редакции Протокола разногласий_ от 12.12.2007 г.., которым Гарантирующий поставщик обязался поставлять Покупателю электрическую энергию и мощность в объемах, определенных настоящим договором, а также посредством привлечения сетевой организации обеспечивать оказание покупателю услуг по передаче электрической энергии на границу балансовой принадлежности электросетей между сетевой организацией и исполнителем услуг по передаче электрической энергии (в точки поставки).

В соответствии с п. 1.1 договора Покупатель обязался принимать электрическую энергию (мощность), оплачивать ее гарантирующему поставщику, а также соблюдать предусмотренный договором режим потребления энергии (мощности), обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с получением (потреблением) энергии.

Пунктом 1.2 договора N 2109 установлено, что поставка электрической энергии покупателя по настоящему договору осуществляется гарантирующим поставщиком для ее использования покупателем в целях компенсации потерь в электрических сетях покупателя, возникающих при оказании им услуг по передаче электрической энергии гарантирующему поставщику на основании договора на оказание услуг по передаче электрической энергии, заключенного между гарантирующим поставщиком и покупателем.

Вступившим в законную силу постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.08.2010 г.. по делу N А50-35921/2009 установлено, что Актом разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности Исполнитель услуг по передаче электрической энергии и УМП ЖКХ (Потребитель) согласовали границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности, перечень точек присоединения с указанием приборов учета электрической энергии, по которым осуществляется определение объемов электрической энергии, поставленной Гарантирующим поставщиком в точки присоединения.

В Приложениях N 1 и N 1А к договору N 2109 от 01.11.2007 г.. стороны согласовали способ определения расхода электроэнергии, поставленной гарантирующим поставщиком покупателю в целях компенсации потерь в электрических сетях покупателя (Приложение N 1) и договорные объемы потребления электрической энергии и мощности УМП ЖКХ на 2008 год (Приложение N 1А).

Действуя в соответствии с условиями договора Гарантирующий поставщик в феврале 2008 года поставил через Исполнителя услуг Покупателю электроэнергию и предъявил для оплаты счет-фактуру N 611/02/01301 от 29.02.2008 г.. на сумму 1 368 987 руб. 54 коп. (том 1 л.д. 35), неоплата которого явилась основанием для обращения Гарантирующего поставщика в арбитражный суд с настоящим иском.

По уточненному расчету истца, учитывая его частичный отказ от иска на сумму 314 516 руб. 84 коп. заявленный 31.08.2010 г.. в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции, общая стоимость электроэнергии, приобретенной ответчиком в целях компенсации потерь в феврале 2008 года, составила 1 054 470 руб. 70 коп. за количество 314 829 кВтч (том 3 л.д. 5-6).

Удовлетворяя исковые требования ОАО "Пермэнергосбыт" в полном объёме, суд первой инстанции исходил из условий договора N 2109 от 01.11.2007 г.. и правомерности исчисления истцом объема электрической энергии, поставленной в спорный период в сеть истца, на основании п. 7.5 договора и Приложения N 1 к договору N 2109 от 01.11.2007 г..

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на апелляционную жалобу, выслушав представителей истца и ответчика в судебном заседании арбитражного апелляционного суда, считает, что оснований для удовлетворения апелляционной жалобы УМП "ЖКХ" не имеется, в связи со следующим.

Судом первой инстанции установлено и сторонами не оспаривается, что обязательство по компенсации потерь в электрических сетях возложено на ответчика как условиями договора N 2109 от 01.11.2007 г.., так и нормами действующего законодательства, п. 118, 120, 121 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530), п.п. 50, 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), п. 4 статьи 26 Федерального закона РФ от 26.03.2003 г.. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике".

Факт владения объектами электросетевого хозяйства ответчиком не оспаривается.

Пунктами 120-121 Правил N 530, установлено, что потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются территориальными сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или у энергосбытовой организации по ценам (тарифам), определяемым в соответствии с методическими указаниями и правилами определения стоимости поставки электрической энергии (мощности) на розничном рынке, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов. Сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Согласно пункту 50 Правила N 861 размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Объем электрической энергии, поставленной в сеть ответчику в феврале 2008 года, по расчету истца составил 949 020 кВтч; количество переданной электроэнергии потребителям - юридическим лицам в спорный период составило 167 101 кВтч; объем электроэнергии, поставленной для собственных нужд ответчика - 65 285 кВтч.

Указанные объемы подтверждены материалами дела и не оспариваются ответчиком.

Обжалуя решение суда первой инстанции, ответчик не согласился с объемом электрической энергии, переданной потребителям - физическим лицам, определенным истцом исходя из показаний приборов учета, указанных в Актах сверки объёма электроэнергии, составленных между истцом и потребителями, обслуживаемых им на основании договоров электроснабжения,

за спорный период.

Арбитражный апелляционной суд считает расчет истца в указанной части правомерным, соответствующим правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 02.03.2010 года N 7445/09, согласно которой из пункта 121 "Правил N 530", следует, что сетевая организация сама определяет объём потерь электрической энергии в своих сетях и в случае покупки электрической энергии целях компенсации потерь, предоставляет сбытовой организации сведения, рассчитанные на основании данных коммерческого учета электрической энергии, зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии.

Как следует из ходатайства истца, заявленного в суде первой инстанции (том 3 л.д. 5), гарантирующим поставщиком - ОАО "Пермэнергосбыт" была учтена указанная правовая позиция Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации и произведен перерасчет объемов электроэнергии переданного потребителям - физическим лицам, который был определён в отношении всех потребителей на основании договоров электроснабжения и данных коммерческого учета, вследствие чего истец заявил отказ от иска в части требования с ответчика стоимости электроэнергии для компенсации потерь в сетях ответчика на сумму 314 516 руб. 84 коп. Отказ от иска в указанной части был рассмотрен судом первой инстанции и принят в соответствии с п. 2 ст. 49 АПК РФ. Объемы электроэнергии подтверждены Сводными ведомостями объёма электрической энергии, поставленной ОАО "Пермэнергосбыт" потребителям - физическим лицам п. Уральский в феврале 2008 года и Актами сверки объёмов электроэнергии, поставленных потребителям - физическим лицам, содержащими показания приборов учета физических лиц, подтверждённые их подписями (том 2 л.д. 11-178).

В силу пунктов 1-4 статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в совокупности. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности. Каждое доказательство оценивается арбитражным судом наряду с другими доказательствами.

Ответчик, оспаривая объем электрической энергии, переданной потребителям - физическим лицам, представил в дело: справку ООО "Лидер" исх. N 84 от 28.08.2009 г.. с приложением Списка физических лиц, не заключивших договор электроснабжения, и не оплачивающих фактическое потребление электроэнергии, а также пояснения ряда физических лиц, которыми те указывают, что никакие сверки по приборам учета с ними не проводились (том 3 л.д. 13-31).

Указанные документы в качестве доказательств поставки физическим лицам иного объема электрической энергии, чем определено истцом, судом апелляционной инстанции не принимаются.

Утверждение физических лиц в своих пояснениях, что Акт сверки показаний приборов учета с истцом они не подписывали, не свидетельствуют о том, что электрическая энергия в феврале 2008 года им не поставлялась, либо поставлялась в ином объеме, чем указано истцом в Акте сверки, представленном в дело.

Доказательств поставки указанным лицам в спорный период иного объема электроэнергии, чем указано истцом, ответчиком в порядке статьи 65 АПК РФ в дело не представлено.

Утверждая, что в спорный период имело место также внедоговорное потребление электрической энергии физическими лицами, не заключившими договор электроснабжения с истцом, ответчик представил справку исх. N 84 от 28.08.2009 г.. с приложением Списка физических лиц, не заключивших договор электроснабжения, и не оплачивающих фактическое потребление электроэнергии, составленную ООО "Лидер".

Указанная справка с приложением надлежащим доказательством внедоговорного потребления электроэнергии не является и судом апелляционной инстанции во внимание не принимается..

Согласно статье 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

В соответствии с п. 151 "Правил N 530" субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и сетевые организации, вправе проводить проверки соблюдения потребителями условий заключенных договоров, определяющих порядок учета поставляемой электрической энергии, а также наличия у потребителей оснований для потребления электрической энергии.

Согласно п. 152 "Правил N 530" по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. В акте должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия).

При составлении акта должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. При этом отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

Статьей 153 "Правил N 530" предусмотрено, что расчет объема безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии осуществляется в течение 3 рабочих дней на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии), а также на основании документов, представленных потребителем или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Следовательно, объем безучетного, бездоговорного потребления подлежит определению фактически на момент его выявления.

В соответствии с п. 156 "Правил N 530" стоимость выявленного объема бездоговорного потребления электрической энергии взыскивается с лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства указанного лица, на основании акта о бездоговорном потреблении электрической энергии по действующему на дату взыскания тарифу на электрическую энергию для соответствующей категории потребителей, включающему стоимость электрической энергии, услуг по передаче электрической энергии, а также услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией потребителей и размер платы, за которые в соответствии с законодательством Российской Федерации подлежит государственному регулированию.

Материалы дела надлежащих доказательств объемов бездоговорного потребления электроэнергии не содержат, расчет объема электрической энергии, переданной потребителям - физическим лицам в феврале 2008 года, представленный истцом, является обоснованным, подтвержден документально.

Доказательств поставки иного объема электрической энергии суду в порядке статьи 65 АПК РФ не представлено.

С учетом изложенного, апелляционная жалоба УМП "ЖКХ" удовлетворению не подлежит. Государственная пошлина по апелляционной жалобе относится на её заявителя (ст. 110 АПК РФ).

Решение Арбитражного суда Пермского края от 07 сентября 2010 года по делу N А50-10387/2010 отмене либо изменению по основаниям, предусмотренным ст. 270 АПК РФ, не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Пермского края от 07 сентября 2010 года по делу N А50-10387/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Пермского края.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

Н.Г.Шварц

Судьи

Н.Г.Масальская Л.В.Рубцова