Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 сентября 2011 г. N 17АП-4257/11

г. Пермь

30 сентября 2011 г.

Дело N А71-13039/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 29 сентября 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 30 сентября 2011 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Мармазовой С.И.

судей Нилоговой Т.С., Чепурченко О.Н.,

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретарём Трушиной А.А

при участии:

от должника - закрытого акционерного общества "ИжДрил-НордЭкс-ХунХуа" (ЗАО "ИжДрил-НордЭкс-ХунХуа"): не явились,

от кредитора - закрытого акционерного общества "ГРАНТ" (ЗАО "ГРАНТ"): Копылова В.С. (паспорт, доверенность от 23.10.2010),

от кредитора - открытого акционерного общества "ВТБ-Лизинг" (ОАО "ВТБ-Лизинг"): Федотова К.В. (паспорт, доверенность от 16.05.2011)

от иных лиц, участвующих в деле: не явились

(лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

кредитора - ЗАО "ГРАНТ"

на определение Арбитражного суда Удмуртской Республики

от 17 августа 2011 года, вынесенное судьёй В.Я. Бехтольдом

в рамках дела N А71-13039/2010,

о признании ЗАО "ИжДрил-НордЭкс-ХунХуа" (ОГРН 1061831040941, ИНН 1831117698) несостоятельным (банкротом),

установил:

ЗАО "ГРАНТ" обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с заявление о признании решения первого собрания кредиторов ЗАО "ИжДрил-НордЭкс-ХунХуа" (далее - должник) от 25.05.2011 недействительным.

Определение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 17 августа 2011 года в удовлетворении заявления ЗАО "ГРАНТ" отказано.

ЗАО "ГРАНТ", не согласившись, просит определение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

В апелляционной жалобе кредитор, ссылаясь на положения статей 12, 13 Федерального закона Российской Федерации от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) (далее - Закон о банкротстве) указывает, что проведение первого собрания кредиторов в отсутствие кредитора, не уведомлённого надлежащим образом о дате и месте проведения собрания, является основанием для признания недействительным решения собрания кредиторов должника.

ОАО "ВТБ-Лизинг" против удовлетворения апелляционной жалобы возражает по основаниям, изложенным в отзыве, в котором указывает, что принятое решение собрания кредиторов должника не нарушает права и законных интересы обратившегося с апелляционной жалобой кредитора.

В судебном заседании представитель ЗАО "ГРАНТ" настаивал на доводах, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель ОАО "ВТБ-Лизинг" поддержал доводы, изложенные в письменном отзыве, просит оставить определение без изменения.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, отзывы на апелляционную жалобу не представили, представителей в судебное заседание не направили, что в силу ч.3 ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения апелляционной жалобы в их отсутствие.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 21 декабря 2010 года в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утверждён Рупчев Алексей Викторович; ЗАО "ГРАНТ" включено в реестр требований кредиторов должника с суммой требований в размере 228 767 792, 35 руб.

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 25 апреля 2011 года ОАО "ВТБ-Лизинг" включено в реестр требований кредиторов должника с суммой требований в размере 254 876 272, 23 руб.

26.05.2011 ЗАО "ГРАНТ" обратилось к временному управляющему с запросом исх.N 72 о дате назначения проведения первого собрания кредиторов л.д.7).

Письмом от 30.05.2011 временный управляющий должника сообщил, что первое собрание кредиторов состоялось 25.05.2011 (л.д.9)

Согласно протоколу N 1 первого собрания кредиторов должника от 25.05.2011 на собрании присутствовали кредиторы с суммой требований 254 876 272, 23 руб., что составляет 52,7% от общей суммы требований (483 644 064, 60 руб.) - (л.д.11-15).

Собрание кредиторов от 25.05.2011 состоялось с повесткой дня: рассмотрение отчёта временного управляющего о результатах процедуры наблюдения; принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства в отношении должника сроком на 6 месяцев; определение саморегулируемой организации, которая должна представить в арбитражный суд кандидатуру арбитражного управляющего; об обращении в арбитражный суд с ходатайством об утверждении кандидатуры конкурсного управляющего.

По решению собрания кредиторов должника, оформленному протоколом от 25.05.2011 (л.д.11-15) отчёт конкурсного управляющего принят к сведению; решено обратиться в Арбитражный суд УР с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства сроком на 6 месяцев; в качестве саморегулируемой организации, которая должна представить кандидатуру арбитражного управляющего, определена НП СРО АУ "Паритет"; местом проведения собрания кредиторов определено: г. Москва 2-й Волоконский переулок, д.10.

Согласно п.4 ст.15 Закон о банкротстве решение собрания кредиторов может быть признано недействительным арбитражным судом по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц, если такое решение нарушает их права и законные интересы либо принято с нарушением пределов компетенции собрания кредиторов.

Полагая, что принятое решение противоречит требованиям п.1 ст.12, п.1 ст.13 Закона о банкротстве, ЗАО "ГРАНТ" обратилось в суд с заявлением о признании недействительным решения собрания кредиторов должника от 25.05.2011.

Отказывая в удовлетворении требования ЗАО "ГРАНТ", суд первой инстанции исходил из того, что решение собрания кредиторов должника от 25.05.2011 принято в пределах компетенции собрания кредиторов и соответствует требованиям законодательства о банкротстве, доказательств того, что решение нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц, не представлено; присутствие на собрании кредиторов ЗАО "ГРАНТ", не надлежаще уведомленного временным управляющим о проведении первого собрания кредиторов должника, обладающего 47,3% от суммы требований конкурсных кредиторов, не повлияли бы на исход голосования по поставленным вопросам.

Изучив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства в порядке ст.71 АПК РФ, арбитражный апелляционный суд усматривает оснований для отмены принятого судебного акта в связи со следующим.

Согласно ст.67 Закона о банкротстве в обязанности временного управляющего входит принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника; проводить анализ финансового состояния должника; выявлять кредиторов должника; вести реестр требований кредиторов, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом; уведомлять кредиторов о введении наблюдения; созывать и проводить первое собрание кредиторов.

В силу п.1 ст.72 Закона о банкротстве временный управляющий определяет дату проведения первого собрания кредиторов и уведомляет об этом всех выявленных конкурсных кредиторов, уполномоченные органы, представителя работников должника и иных лиц, имеющих право на участие в первом собрании кредиторов. Уведомление о проведении первого собрания кредиторов осуществляется временным управляющим в порядке и в сроки, которые предусмотрены ст. 13 указанного Закона.

Согласно п.1 ст.13 Закона о банкротстве для целей названного Закона надлежащим уведомлением признается направление конкурсному кредитору, в уполномоченный орган, а также иному лицу, имеющему в соответствии с настоящим Федеральным законом право на участие в собрании кредиторов, сообщения о проведении собрания кредиторов по почте не позднее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом не менее чем за пять дней до даты проведения собрания кредиторов.

В соответствии с п.1 ст.12 Закона о банкротстве участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

Согласно п.4 ст.12 Закона о банкротстве собрание кредиторов правомочно в случае, если на нём присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

Пунктом 6 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрено, что согласно абз.1 п.1 ст.12 Закона о банкротстве участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых (включая требования, указанные в абз.3 п.1 настоящего Постановления) включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

Следовательно, поскольку требования ЗАО "ГРАНТ" включены в реестр требований кредиторов должника, кредитор является участником первого собрания кредиторов должника с правом голоса.

Доказательств извещения ЗАО "ГРАНТ" о месте и времени проведения первого собрания кредиторов ЗАО "ИжДрил-НордЭкс-ХунХуа", материалы дела не содержат.

Таким образом, ЗАО "ГРАНТ", обладающее правом на участие в первом собрании кредиторов должника, не было уведомлено о месте и времени его проведения, указанными обстоятельствами нарушены права кредитора на ознакомление с отчётом временного управляющего по итогам наблюдения и анализом финансового состояния должника, на обращение к первому собранию кредиторов с предложением о введении иной процедуры банкротства, о предъявление дополнительных требований к кандидатуре арбитражного управляющего, об установлении иной периодичности проведения собрания кредиторов, а также право на участие в комитете кредиторов, избираемом собранием кредиторов из числа физических лиц по предложению конкурсных кредиторов и уполномоченных органов и осуществляющем в силу п.1 ст.17 Закона о банкротстве контроль за действиями арбитражного управляющего.

То что, в реестр требований кредиторов должника включено только два кредитора и ЗАО "ГРАНТ" обладает 47,3% от суммы требований конкурсных кредиторов, и вне зависимости от того, что присутствуя на собрании кредиторов, его решения не повлияли бы на исход голосования по поставленным вопросам, не может являть основанием для не извещения кредита о первом собрании кредиторов должника.

Из обстоятельств дела усматривается, что временный управляющий не известил ЗАО "ГРАНТ" о дате и месте проведения первого собрания кредитора.

С учётом изложенного, апелляционная жалоба подлежит удовлетворению, а определение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 17 августа 2011 года подлежит отмене на основании п.4 ч.1 ст.270 АПК РФ.

В соответствии со ст.223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Определения, которые выносятся арбитражным судом при рассмотрении дел о несостоятельности (банкротстве) и обжалование которых предусмотрено настоящим Кодексом и иными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства), отдельно от судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, могут быть обжалованы в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение десяти дней со дня их вынесения.

Согласно п.3 ст.61 Закона о банкротстве иные определения арбитражного суда, которые приняты в рамках дела о банкротстве, но не предусмотрены Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации и в отношении которых не установлено, что они подлежат обжалованию, могут быть обжалованы в апелляционном порядке не позднее чем через четырнадцать дней со дня их принятия. По результатам рассмотрения жалобы суд апелляционной инстанции не позднее чем через четырнадцать дней принимает постановление, которое является окончательным.

Поскольку обжалование определения о признании недействительным решения собрания кредиторов или об отказе в таком признании Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" не предусмотрено (п.5 ст.15 названного Закона), следовательно, постановление апелляционной инстанции, вынесенное по результатам рассмотрения жалобы на определение арбитражного суда о признании недействительным решения собрания кредиторов или об отказе в таком признании, в силу п.3 ст.61 упомянутого Закона является окончательным и обжалованию в порядке кассационного производства не подлежит.

В соответствии с пунктом 15 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 91 от 25 мая 2005 года "О некоторых вопросах применения арбитражными судами главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации" при подаче апелляционных жалоб на определения, не перечисленные в подпункте 12 пункта 1 статьи 333.21 Кодекса, государственная пошлина не уплачивается.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 258, 266, 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 17 августа 2011 года по делу N А71-13039/2010 отменить.

Признать недействительным решения первого собрания кредиторов ЗАО "ИжДрил-НордЭкс-ХунХуа" от 25.05.2011.

Постановление является окончательным, обжалованию в порядке кассационного производства не подлежит.

Председательствующий

С.И. Мармазова

Судьи

Т.С. Нилогова О.Н. Чепурченко