Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 сентября 2011 г. N 15АП-8421/11

город Ростов-на-Дону

дело N А53-23417/2010

30 сентября 2011 г.

15АП-8421/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 27 сентября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 сентября 2011 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.,

судей Глазуновой И.Н., Тимченко О.Х.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи

Решетниковым Р.А.,

при участии:

от истца: Боклагова П.П. по доверенности от 13.08.2009

от ответчиков:

ЗАО "ЛБК" - Семеновой Е.А. по доверенности от 17.06.2009,

Кисляченко А.В. - Семеновой Е.А. по доверенности от 14.06.2011,

Ковалевой Н.Ю. - Титченко М.В. по доверенности от 26.08.2011,

Маглатюк С.П. - Титченко М.В. по доверенности от 26.08.2011,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества "ЛБК"

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 14.06.2011 по делу N А53-23417/2010,

принятое судьей Мартыновой С.И.,

по иску Зубкова Александра Ивановича

к закрытому акционерному обществу "ЛБК", Кисляченко Андрею Васильевичу, Ковалевой Наталье Юрьевне, Маглатюк Сергею Петровичу

о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров, о признании сделок недействительными,

УСТАНОВИЛ:

Зубков Александр Иванович (далее Зубков А.И.) обратился в Арбитражный суд Ростовской области с иском к закрытому акционерному обществу "ЛБК" (далее ЗАО "ЛБК", общество), Кисляченко Андрею Васильевичу (далее Кисляченко А.В.), Ковалевой Наталье Юрьевне (далее Ковалева Н.Ю.), Маглатюк Сергею Петровичу (далее Маглатюк С.П.) о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "ЛБК", состоявшегося 17 августа 2010 года, об одобрении сделок по купле-продаже 25740 штук дополнительных обыкновенных именных бездокументарных акций 3-го выпуска (государственный регистрационный номер 1-01-55483-P-003D) между ЗАО "ЛБК" и его акционерами Кисляченко А.В., Ковалевой Н.Ю., Маглатюк С.П. и Зубковым А.И.;

о признании недействительными заключенных на основании этого решения сделок: договора купли-продажи акций N 127/2010 от 14.12.2010 между ЗАО "ЛБК" и Кисляченко Андреем Васильевичем по приобретению им 11583 штук дополнительных обыкновенных именных акций ЗАО "ЛБК" по цене размещения 200 рублей за одну акцию, на сумму 2316600 руб.; договора купли-продажи акций N 130/2010 от 15.12.2010 между ЗАО "ЛБК" и Ковалевой Натальей Юрьевной по приобретению 5148 штук дополнительных обыкновенных именных акций ЗАО "ЛБК" по цене размещения 200 рублей за одну акцию, на сумму 1029600 руб.; договора купли-продажи акций N 132/2010 от 16.12.2010 между ЗАО "ЛБК" и Маглатюк Сергеем Петровичем по приобретению им 2574 штук дополнительных обыкновенных именных акций ЗАО "ЛБК" по цене размещения 200 рублей за одну акцию, на сумму 514800 руб. (с учетом уточнений первоначально заявленных требований принятых протокольным определением суда от 11.04.2011 в порядке ст. 49 АПК РФ (т. 1 л.д. 204-205, 207-208)).

Исковые требования мотивированы тем, что решением Арбитражного суда Ростовской области от 11.01.2010 по делу N А53-20471/2009 признаны недействительными решения внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "ЛБК" от 20.08.2008 и договор купли-продажи по размещению 25740 дополнительных акций общества N 119/2008 от 16.10.2008. Истец считает, что по смыслу статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьи 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", указанным судебным актом аннулированы итоги размещения ЗАО "ЛБК" всех ценных бумаг 3-го выпуска, осуществленного в рамках процедуры эмиссии, в том числе оплаты всех ценных бумаг третьего выпуска. В связи с окончанием процедуры эмиссии ценных бумаг ЗАО "ЛБК" было не вправе повторно размещать неоплаченные 25740 акций между акционерами общества, которые изначально не были включены в круг лиц, обладающих правом на приобретение акций по закрытой подписке. Решение общего собрания акционеров общества от 17.08.2010 и договоры купли-продажи, заключенные между обществом и акционерами на основании указанного решения, противоречат статье 27.6 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" и статье 5 Федерального закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", согласно которым ЗАО "ЛБК" не вправе совершать какие-либо сделки с акциями до их полной оплаты при первичном размещении. Оспариваемое решение общего собрание и договоры купли-продажи акций фактически направлены на устранение нарушений, допущенных при размещении акций 3-его выпуска в 2008 году посредством заключения ничтожных сделок, что влечет нарушение прав истца, как собственника акций ЗАО "ЛБК" (ст.209 ГК РФ) и акционера общества (ст.31 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 14.06.2011 исковые требования удовлетворены, судом признаны недействительными:

решение внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "ЛБК" состоявшегося 17 августа 2010 г. об одобрении сделок по купле-продаже 25740 штук дополнительных обыкновенных акций бездокументарной формы 3-го выпуска (гос.рег.номер 01-55483-Р003D) между ЗАО "ЛБК" и акционерами Кисляченко А.В., Ковалевой Н.Ю., Маглатюк А.И. и Зубковым А.И.;

договор купли-продажи акций N 127/2010 от 14.12.2010 г. между ЗАО "ЛБК" и Кисляченко Андреем Васильевичем по приобретению им 11583 штук дополнительных обыкновенных именных акций ЗАО "ЛБК" по цене размещения 200 рублей за одну акцию, на сумму 2316600 руб.;

договор купли-продажи акций N 130/2010 от 15.12.2010 г. между ЗАО "ЛБК" и Ковалевой Натальей Юрьевной по приобретению 5148 штук дополнительных обыкновенных именных акций ЗАО "ЛБК" по цене размещения 200 рублей за одну акцию, на сумму 1029600 руб.;

договор купли-продажи акций N 132/2010 от 16.12.2010 г. между ЗАО "ЛБК" и Маглатюк Сергеем Петровичем по приобретению им 2574 штук дополнительных обыкновенных именных акций ЗАО "ЛБК" по цене размещения 200 рублей за одну акцию, на сумму 514800 руб.

Суд первой инстанции указал, что процедура эмиссии акций ЗАО "ЛБК" 3-его выпуска была завершена 30.12.2008 после регистрации отчета об итогах размещения 25740 акций приказом РО ФСФР в ЮФО N 859-пз. Сделка по первичному размещению указанных акций (договор купли-продажи от 16.10.2008) была признана недействительной судебными актами по делу N А53-20472/2009, что в силу статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации явилось основанием для возврата эмитенту спорных акций, а покупателю (Кисляченко А.В.) денежных средств, уплаченных за акции 3-его выпуска. Повторное размещение спорных акций 3-его выпуска между нынешними акционерами ЗАО "ЛБК" противоречит положениям статей 19, 28 Федерального закона "Рынке ценных бумаг" и решению ЗАО "ЛБК" о выпуске акций, поскольку срок размещения акций 3-его выпуска истек. Кроме того, нынешние акционеры общества Зубков А.И., Ковалева Н.Ю. и Маглатюк С.П. не были изначально включены в список лиц, обладающих правом на приобретение акций 3-его выпуска по закрытой подписке. Письмом РО ФСФР России по ЮФО от 16.08.2010 N 58-10-АТ-09/3923 подтверждается незаконность действий ЗАО "ЛБК" по размещению 25740 штук акций 3-го выпуска за пределами процедуры эмиссии ценных бумаг, предусмотренной действующим законодательством. Договоры купли-продажи акций дополнительного 3-его выпуска являются недействительными в силу ст.168 Гражданского кодекса Российской Федерации как противоречащие статье 27.6 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" и статье 5 Федерального закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", согласно которым ЗАО "ЛБК" было не вправе совершать какие-либо сделки с акциями дополнительного 3-его выпуска до их полной оплаты при первичном размещении. Решение общего собрания акционеров ЗАО "ЛБК" фактически направлено на заключение ничтожных сделок по повторному размещению акций дополнительного 3 - его выпуска, которые общество не вправе совершать.

Закрытое акционерное общество "ЛБК" в порядке, предусмотренном гл. 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило отменить решение Арбитражного суда Ростовской области от 14.06.2011 и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований. Заявитель жалобы указал, что при вынесении оспариваемого решения суд первой инстанции сослался на письмо ФКЦБ от 26.04.1999 N ИБ-2171 о разъяснении положений статьи 5 Федерального закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" об ограничениях на совершение сделок с ценными бумагами до их полной оплаты и до регистрации отчета об итогах их выпуска. При этом, суд первой инстанции не учел, что регистрация отчета об итогах размещения 25740 штук обыкновенных акций ЗАО "ЛБК" была произведена приказом РО ФКЦБ по ЮФО N 859-пз от 30.12.2008.

Из судебного акта неясно, каким образом ЗАО "ЛБК" может производить дальнейшее отчуждение 25740 акций, отчет о размещении которых был зарегистрирован, между изначально указанными в решении об эмиссии лицами, которые на момент проведения оспариваемого собрания акционеров общества от 17.08.2010 утратили статус акционеров.

Суд первой инстанции не принял во внимание тот факт, что спорные акции уже не являются объектом процедуры эмиссии, которая, в силу статьи 19 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", была завершена 30.12.2008.

По мнению общества, судом оставлены без оценки выводы, изложенные в судебных актах по делу N А53-5451/2010, в рамках которого истцу отказано в удовлетворении требований о признании недействительным выпуска эмиссионных ценных бумаг. При этом, суды указали, что основанием для признания выпуска недействительным является такое нарушение эмитентом процедуры эмиссии, которое не может быть устранено иначе чем изъятием из обращения эмиссионных ценных бумаг. Допущенные ЗАО "ЛБК" при эмиссии акций 3-его выпуска нарушения являются устранимыми и могут быть устранены, в частности, путем проведения оспариваемого истцом общего собрания акционеров от 17.08.2010 об одобрении сделок по отчуждению спорных акций между действующими акционерами общества.

После признания недействительной сделки по размещению спорных акций в количестве 25740 штук, заключенной между обществом и Кисляченко А.В., акции 3-его выпуска поступили в собственность ЗАО "ЛБК", в связи с чем, общество вправе осуществлять в отношении данных акций правомочия собственника и обязано произвести отчуждение данных акций в течение одного года по цене не ниже их номинальной стоимости. В связи с этим, отчуждение спорных акций не может рассматриваться как этап эмиссии.

Оспариваемое истцом решение общего собрания акционеров общества от 17.08.2010 фактически направлено на восстановление его прав, нарушенных при первоначальном размещении акций, в связи с чем, у Зубкова А.И., в силу п.7 ст.49 Федерального закона "Об акционерных обществах", отсутствует право на обжалование данного решения.

Зубков А.И. апелляционную жалобу не признал по основаниям, изложенным в отзыве, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Истец указал, что решение общего собрания акционеров общества от 17.08.2010 принято в нарушение Федерального закона "О рынке ценных бумаг", Стандартов эмиссии и зарегистрированного решения ЗАО "ЛБК" о выпуске ценных бумаг спустя 1,5 года с даты окончания процедуры эмиссии акций и истечения срока на размещение акций. Данное решение направлено на устранение нарушений, допущенных обществом при размещении акций в 2008 году. Между тем, первоначальное размещение акций 3-его выпуска не состоялось, в связи с признанием договора купли-продажи акций, заключенного обществом с Кисляченко А.В. недействительным. Акции ЗАО "ЛБК" 3-его выпуска не были оплачены при первоначальном размещении, в связи с чем, распоряжение обществом указанными акциями противоречит статье 27.6 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" и статье 5 Федерального закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", закрепивших запрет на отчуждение акций до их полной оплаты.

Изложенные в судебных актах по делу N А53-5451/2010 выводы не имеют преюдициального значения для рассмотрения настоящего спора, поскольку законность проведения общего собрания акционеров ЗАО "ЛБК" от 17.08.2010 и принятых на нем решений не являлась предметом исследования по указанному делу.

По мнению Зубкова А.И., общество необоснованно ссылается на реституцию, произведенную в порядке статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации по итогам рассмотрения дела N А53-20472/2009, как основание для приобретения обществом прав на спорные акции (п.7 постановления Пленума ВАС РФ N 19 от 18.11.2003). Изложенные в данном пункте разъяснения относятся только к случаям неполной оплаты акционерами акций при создании акционерного общества в течение года с момента его государственной регистрации. К спорному случаю данные разъяснения не применимы.

В судебном заседании представители ЗАО "ЛБК", Кисляченко А.В., Ковалевой Н.Ю., Маглатюк С.П. поддержали апелляционную жалобу общества, просили решение Арбитражного суда Ростовской области отменить, в удовлетворении иска отказать.

Представитель Зубкова А.И. апелляционную жалобу не признал по основаниям, изложенным в отзыве, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Зубков Александр Иванович является владельцем 100 штук обыкновенных именных акций ЗАО "ЛБК" номинальной стоимостью 1 руб. каждая, государственный регистрационный номер выпуска 1-01-55483-Р, что подтверждается выпиской из реестра акционеров (т.1 л.д.23).

17 августа 2010 ЗАО "ЛБК" было проведено внеочередное общее собрание акционеров, оформленное протоколом от 17.08.2010 (т.1 л.д.24-26), на котором приняты решения об одобрении сделок по продаже 25740 штук обыкновенных именных акций дополнительного выпуска, а именно:

сделки купли-продажи между ЗАО "ЛБК" и Кисляченко А.В. по приобретению им 11583 штук дополнительных обыкновенных именных акций ЗАО "ЛБК" по цене размещения 200 рублей за одну акцию, на сумму 2316600 руб.;

сделки купли-продажи между ЗАО "ЛБК" и Ковалевой Н.Ю. по приобретению 5148 штук дополнительных обыкновенных именных акций ЗАО "ЛБК" по цене размещения 200 рублей за одну акцию, на сумму 1029600 руб.;

сделки купли-продажи между ЗАО "ЛБК" и Маглатюк С.П. по приобретению им 2574 штук дополнительных обыкновенных именных акций ЗАО "ЛБК" по цене размещения 200 рублей за одну акцию, на сумму 514800 руб.;

сделки купли-продажи между ЗАО "ЛБК" и Зубковым А.И. по приобретению им 6435 штук дополнительных обыкновенных именных акций ЗАО "ЛБК", по цене размещения 200 рублей за одну акцию на сумму 1287000 рублей.

На основании указанного решения внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "ЛБК" были совершены следующие сделки:

договор купли-продажи акций N 127/2010 от 14.12.2010. между ЗАО "ЛБК" и Кисляченко А.В., по условиям которого акционером приобретаются 11583 штук дополнительных обыкновенных именных акций ЗАО "ЛБК" по цене размещения 200 рублей за одну акцию, на сумму 2316600 руб. (т.2 л.д.25);

договор купли-продажи акций N 130/2010 от 15.12.2010 между ЗАО "ЛБК" и Ковалевой Н.Ю., по условиям которого акционером приобретаются 5148 штук дополнительных обыкновенных именных акций ЗАО "ЛБК" по цене размещения 200 рублей за одну акцию, на сумму 1029600 руб. (т.1 л.д.138);

договор купли-продажи акций N 132/2010 от 16.12.2010 между ЗАО "ЛБК" и Маглатюк С.П., по условиям которого акционером приобретаются 2574 штук дополнительных обыкновенных именных акций ЗАО "ЛБК" по цене размещения 200 рублей за одну акцию, на сумму 514800 руб. (т.1 л.д.140).

Полагая, что одобрение сделок по отчуждению 25740 штук акций третьего выпуска и их реализация акционерам противоречат статье 27.6 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" и статье 5 Федерального закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", Зубков А.И. обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

В соответствии с пунктом 7 статьи 49 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участие в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и таким решением нарушены его права и (или) законные интересы.

В пункте 24 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" разъяснено, что иск о признании решения общего собрания недействительным подлежит удовлетворению, если допущенные нарушения требований Закона, иных правовых актов или устава общества ущемляют права и законные интересы акционера, голосовавшего против решения или не участвовавшего в общем собрании акционеров.

Из материалов дела усматривается, что представитель Зубкова А.В. принимал участие в работе внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "ЛБК" и проголосовал против одобрения вышеуказанных сделок, что подтверждается отчетом об итогах голосования и бюллетенем N 4 (т.1 л.д.27, 102).

Следовательно, в предмет доказывания по делу входят обстоятельства нарушения требований закона при вынесении оспариваемого решения внеочередного общего собрания и ущемление прав и законных интересов акционера.

Судом установлено, что на разрешение внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "ЛБК" 17.08.2010 были вынесены вопросы об одобрении сделок по реализации 25740 штук обыкновенных именных акций дополнительного выпуска государственный регистрационный номер 1-01-55483-Р-003D.

В статье 2 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" предусмотрено, что эмиссия ценных бумаг представляет собой установленную названным Законом последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг. Размещение эмиссионных ценных бумаг определено как отчуждение эмиссионных бумаг эмитентом первым владельцем путем заключения гражданско-правовых сделок и является четвертым этапом эмиссии ценных бумаг.

Статья 19 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" устанавливает, что процедура эмиссии эмиссионных ценных бумаг включает следующие этапы: принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг; утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг; государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг; размещение эмиссионных ценных бумаг; государственную регистрацию отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или представление в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.

Обстоятельства эмиссии акций ЗАО "ЛБК" дополнительного выпуска государственный регистрационный номер 1-01-55483-Р-003D являлись предметом исследования при рассмотрении арбитражных дел N А53-20472/2009 и N А53-5451/2010.

Судами установлено, что 04.08.2008 на основании решения внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "ЛБК" от 10.05.2008 (протокол общего собрания от 15.05.2008 - т.1 л.д.28) было утверждено решение о дополнительном выпуске 39600 обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "ЛБК", размещаемых посредством закрытой подписки между указанным в решении кругом лиц: Кисляченко А.В., Буденновский И.Б., Цукманова Л.Д. (т.1 л.д. 33-37).

15.10.2008 на основании приказа РО ФСФР по ЮФО N 653-пз осуществлена государственная регистрация дополнительного выпуска акций ЗАО "ЛБК", выпуску ценных бумаг присвоен государственный регистрационный номер 1-01-55483-Р-003D.

Решением внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "ЛБК" от 20.08.2008 были одобрены сделки купли-продажи акций дополнительного выпуска. На основании указанного решения между ЗАО "ЛБК" (эмитент) и Кисляченко А.В. был заключён договор N 119/2008 от 16.10.2008 купли-продажи дополнительно размещаемых 25740 акций ЗАО "ЛБК".

22.12.2008 утверждён отчёт об итогах дополнительного выпуска акций ЗАО "ЛБК", в соответствии с которым акционерным обществом было размещено 25740 дополнительно выпущенных акций. На основании приказа РО ФСФР по ЮФО N 859-пз 30.12.2008 осуществлена государственная регистрация отчёта об итогах дополнительного выпуска акций ЗАО "ЛБК" (т.1 л.д.38-40).

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 11.01.2010 по делу N А53-20472/2009, оставленным без изменения постановлениями Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.03.2010 и Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 16.06.2010, признаны недействительными решение внеочередного общего собрания ЗАО "ЛБК" от 20.08.2008 об одобрении сделки купли-продажи 25740 дополнительных акций ЗАО "ЛБК" между ЗАО "ЛБК" и генеральным директором Кисляченко А.В. и договор купли-продажи акций N 119/08 от 16.10.2008, заключенный между ЗАО "ЛБК" и генеральным директором Кисляченко А.В. (т.1 л.д.41-57).

С учетом изложенного, в рамках дела N А53-20472/2009 признана недействительной единственная гражданско-правовая сделка, оформившая размещение акций ЗАО "ЛБК" дополнительного выпуска государственный регистрационный номер 1-01-55483-Р-003D в количестве 25740 штук.

В силу статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации, недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.

Акции ЗАО "ЛБК" дополнительного выпуска государственный регистрационный номер 1-01-55483-Р-003D в количестве 25740 штук, которые были возвращены эмитенту в порядке реституции на основании статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации (выписки по лицевым счетам N N 2 и 15 - т.1 л.д.113-115), не могут считаться размещенными, поскольку не были отчуждены эмитентом первым владельцам по гражданско-правовым сделкам, отвечающим требованиям действующего законодательства. Произведенная сторонами сделки по размещению спорных акций в количестве 25740 штук реституция в виде зачисления акций на счет эмитента, не свидетельствует о введении спорных акций в оборот и наделении ЗАО "ЛБК" правом свободной реализации данных ценных бумаг.

Доводы ЗАО "ЛБК" о том, что отчет об итогах дополнительного выпуска акций ЗАО "ЛБК", зарегистрированный на основании приказа РО ФСФР по ЮФО N 859-пз 30.12.2008, свидетельствует о завершении процедуры эмиссии спорных акций, отклоняются судом апелляционной инстанции.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 26.07.2010 по делу N А53-5451/2010, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 29.09.2010 и постановлением кассационной инстанции от 02.02.2011, Зубкову А.И. отказано в удовлетворении иска о признании недействительными дополнительного выпуска 39600 обыкновенных именных бездокументарных акций общества номинальной стоимостью 1 рубль каждая (государственный регистрационный номер 1-01-55483-Р-003D), зарегистрированный службой по финансовым рынкам 15.10.2008; приказа службы по финансовым рынкам от 15.10.2008 N 653-пз о государственной регистрации дополнительного выпуска акций общества; отчета об итогах размещения обществом 25740 штук обыкновенных именных бездокументарных акций, зарегистрированного 30.12.2008; приказа службы по финансовым рынкам от 30.12.2008 N 859-пз о государственной регистрации отчета о дополнительном выпуске акций общества; аннулировании государственной регистрации дополнительного выпуска 39600 обыкновенных именных бездокументарных акций общества (государственный регистрационный номер 1-01-55483-Р-003D); изъятии из обращения 25740 обыкновенных именных бездокументарных акций общества и возвращении владельцам изъятых акций денежные средства, полученных эмитентом в счет их оплаты. Судебные акты мотивированы тем, что заявление подано по истечении специального трехмесячного срока исковой давности, установленного пунктом 5 статьи 26 Федерального закона от 22.04.1996 N 39 "О рынке ценных бумаг", о пропуске которого заявил ответчик в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции.

Между тем, отказ в признании недействительным зарегистрированного 30.12.2008 отчета об итогах размещения обществом 25740 штук обыкновенных именных бездокументарных акций, по формальным основаниям пропуска срока исковой давности, не свидетельствует о придании данному отчету правоустанавливающего значения.

Процедура эмиссии эмиссионных ценных бумаг, предусмотренная статьей 19 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", строго регламентирована законом и состоит из пяти взаимосвязанных последовательных этапов. Реализация каждого последующего этапа эмиссии возможна только после завершения предыдущего.

По смыслу статей 19, 25 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг является заключительным этапом эмиссии ценных бумаг.

В силу пункта 3 статьи 25 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", в отчете об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг должна быть указана следующая информация: даты начала и окончания размещения ценных бумаг; фактическая цена (цены) размещения ценных бумаг; количество размещенных ценных бумаг; доля размещенных и неразмещенных ценных бумаг выпуска; общий объем поступлений за размещенные ценные бумаги и др.

Таким образом, отчет об итогах выпуска составляется на основании количественных и качественных показателей конкретных гражданско-правовых сделок, оформляющих стадию размещения ценных бумаг и, по сути, призван зафиксировать в установленной форме результаты размещения ценных бумаг.

Однако, вследствие признания недействительной единственной сделки по размещению акций ЗАО "ЛБК" третьего выпуска, результаты размещения спорных акций аннулированы. Процедура эмиссии акций ЗАО "ЛБК" фактически возвращена на 4-ый этап - размещение эмиссионных ценных бумаг, поскольку эмиссия ценных бумаг предполагает последовательное прохождение всех этапов, предусмотренных статьей 19 Федерального закона "Об акционерных обществах". В связи с этим, отчет об итогах дополнительного выпуска акций ЗАО "ЛБК", составленный по результатам единственной сделки по размещению спорных акций ЗАО "ЛБК", признанной недействительной в судебном порядке, в силу статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации, не влечет правовых последствий и не свидетельствует о завершении эмиссии акций дополнительного выпуска.

Указанный отчет, не может быть применен сторонами для оформления завершающего этапа эмиссии спорных акций, в случае их повторного отчуждения на основании оспариваемых Зубковым А.И. сделок.

Следовательно, акции ЗАО "ЛБК" дополнительного выпуска государственный регистрационный номер 1-01-55483-Р-003D в количестве 25740 штук нельзя считать размещенными. Данная позиция подтверждается письмом Регионального отделения ФСФР в Южном Федеральном округе N 58-10-АТ-09/3923 от 16.08.2010 (т.1 л.д.58).

Согласно статье 24 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" эмитент имеет право начинать размещение эмиссионных ценных бумаг только после государственной регистрации их выпуска. При этом эмитент обязан завершить размещение выпускаемых эмиссионных ценных бумаг не позднее одного года с даты государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) таких ценных бумаг.

В соответствии с пунктом 2.5.2 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 25.01.2007 N 07-4/пз-н (далее Стандарты эмиссии), размещение ценных бумаг осуществляется в порядке и на условиях, установленных зарегистрированным решением о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг.

Решение о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг должно содержать, в частности, условия размещения эмиссионных ценных бумаг (часть 1 статьи 17 Федерального закона "О рынке ценных бумаг").

Решением от 04.08.2008 о дополнительном выпуске 39600 обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "ЛБК", зарегистрированным 15.10.2008, определены основные условия размещения спорных акций. Согласно указанному решению акции должны были быть размещены в течение 60 дней с момента государственной регистрации выпуска посредством закрытой подписки между определенного в решении круга лиц: Кисляченко А.В., Буденновский И.Б., Цукманова Л.Д. (т.1 л.д. 33-37).

Из материалов дела следует, что государственная регистрация дополнительного выпуска акций ЗАО "ЛБК" произведена приказом РО ФСФР по ЮФО N 653-пз от 15.10.2008.

Следовательно, на момент принятия оспариваемого решения внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "ЛБК" об одобрении сделок по продаже спорных акций акционерам, возможность размещения акций утрачена, в связи с истечением срока размещения акций, установленного решением о дополнительном выпуске и предельного срока размещения, установленного статьей 24 Федерального закона "О рынке ценных бумаг".

В письме Регионального отделения ФСФР России в ЮФО от 16.08.2010 N 58-10-АТ-09/3923 указано на незаконность действий ЗАО "ЛБК" по размещению 25740 штук акций 3-го выпуска за пределами сроков размещения ценных бумаг, предусмотренного решением о дополнительном выпуске и Стандартами эмиссии.

Совершение гражданско-правовых сделок по размещению данных акций за пределами срока размещения, предусмотренного решением о выпуске или законом, является незаконным, и в любом случае будет служить основанием для признания выпуска несостоявшимся (статья 26 Федерального закона "О рынке ценных бумаг").

Кроме того зарегистрированное Региональным отделением ФСФР России в ЮФО решение о выпуске акций ответчика предусматривало размещение ЗАО "ЛБК" 39600 штук обыкновенных именных акций путем закрытой подписки среди определенного круга лиц (п.6.2.5 Стандартов эмиссии) - акционеров эмитента на тот момент: Кисляченко А.В., Буденовским И.Б., Цукмановой Л.Д., пропорционально количеству принадлежавших им акций.

Следовательно, одобрение сделок по размещению меньшего количества акций (25740 штук), чем это предусмотрено решением о дополнительном выпуске, среди новых акционеров ЗАО "ЛБК" (Зубков А. И., Ковалева Н.Ю., Маглатюк С.П.), которые не были включены в список лиц, среди которых предполагалось размещение дополнительных акций 3-го выпуска по закрытой подписке, не соответствует условиям решения ЗАО "ЛБК" от 04.08.2008 о дополнительном выпуске, что противоречит статье 17 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" и пункту 2.5.2 Стандартов эмиссии.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 129 Гражданского кодекса Российской Федерации объекты гражданских прав (в том числе акции) могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) либо иным способом, если они не изъяты из оборота или не ограничены в обороте. Виды объектов гражданских прав, нахождение которых в обороте не допускается (объекты, изъятые из оборота), должны быть прямо указаны в законе.

Согласно пункту 1 статьи 27.6 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" обращение ценных бумаг, выпуск (дополнительный выпуск) которых подлежит государственной регистрации, запрещается до их полной оплаты и государственной регистрации отчета (представления в регистрирующий орган уведомления) об итогах выпуска (дополнительного выпуска) указанных ценных бумаг, за исключением случаев, установленных федеральным законом.

Аналогичное положение закреплено в п. 2 ст. 5 Федерального закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", согласно которому совершение владельцем ценных бумаг любых сделок с принадлежащими ему ценными бумагами до их полной оплаты и регистрации отчета об итогах их выпуска запрещается, за исключением случаев, установленных федеральными законами.

В соответствии с письмом ФКЦБ от 26.04.1999 N ИБ-2171 "О разъяснении пункта 2 статьи 5 Федерального закона от 05.03.1999 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" при совершении сделок после 11 марта 1999 г. с ценными бумагами, эмиссия которых должна сопровождаться регистрацией отчета об итогах выпуска, следует руководствоваться пунктом 2 статьи 5 Закона о защите прав инвесторов. Ограничения на совершение сделок с ценными бумагами (обращение ценных бумаг) до их полной оплаты при размещении и до регистрации отчета об итогах их выпуска, установленные Законом о защите прав инвесторов, направлены на защиту инвесторов от риска признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся в случае отказа в регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг. Несоблюдение указанного требования может повлечь причинение убытков инвесторам, которыми ценные бумаги были приобретены на вторичном рынке. Таким инвесторам может быть неизвестно, что ценные бумаги при их размещении не были полностью оплачены, а также, что процесс эмиссии таких ценных бумаг еще не завершен и выпуск ценных бумаг в соответствии с законодательством Российской Федерации может быть признан несостоявшимся.

Из материалов дела следует, что первоначальная сделка по размещению спорных акций (договор купли-продажи акций N 119/08 от 16.10.2008 между ЗАО "ЛБК" и Кисляченко А.В.) была признана недействительной в судебном порядке (дело N А53-20472/2009). Во исполнения указанного судебного акта стороны в добровольном порядке применили последствия недействительности сделки посредством возврата Кисляченко А.В. денежных средств и зачисления спорных акций на счет эмитента. При таких обстоятельствах, спорные акции ЗАО "ЛБК" дополнительного выпуска не были оплачены при их первоначальном размещении, в связи с чем, не могут являться предметом каких-либо гражданско-правовых сделок, поскольку фактически изъяты из оборота, в силу требований пункта 1 статьи 27.6 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" и пункта 2 статьи 5 Федерального закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг".

Принимая во внимание вышеизложенное, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что ЗАО "ЛБК" было не вправе принимать решения и совершать какие-либо сделки, направленные на отчуждение 25740 штук дополнительных акций третьего выпуска за государственным номером 1-01-55483-Р-003D любым третьим лицам, в том числе с целью их повторного размещения либо иного обращения, влекущего переход прав собственности на эти акции. Решения внеочередного общего собрания акционеров от 17.08.2010 и совершенные на основании данных решений сделки противоречат требованиям статей 17, 19, 24, 27.6 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", статье 5 Федерального закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", пункту 2.5.2 Стандартов эмиссии и решению ЗАО "ЛБК" от 04.08.2010 о дополнительном выпуске акций.

В силу статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации договоры купли-продажи акций N 127/2010 от 14.12.2010, N 130/2010 от 15.12.2010 и N 132/2010 от 16.12.2010 являются недействительными, как не соответствующие вышеуказанным требованиям закона.

Доводы ЗАО "ЛБК" о недоказанности нарушения оспариваемыми решениями общего собрания акционеров и совершенными на их основании сделками купли-продажи акций прав Зубкова А.И. подлежат отклонению.

Федеральным законом "О рынке ценных бумаг" предусмотрена специальная, строго регламентированная процедура эмиссии ценных бумаг, в том числе акций, что обусловлено необходимостью обеспечить защиту прав владельцев и участников рынка ценных бумаг, а также предотвратить возможные злоупотребления в указанной сфере.

Принятые на общем собрании акционеров ЗАО "ЛБК" решения от 17.08.2010 и заключенные на их основании сделки купли-продажи фактически направлены на увеличение количества голосующих акций ЗАО "ЛБК" и введение в оборот спорных акций 3-его выпуска, возможность размещения которых утрачена, что подтверждается письмом Регионального отделения ФСФР в Южном Федеральном округе N 58-10-АТ-09/3923 от 16.08.2010.

В связи с этим, оспариваемые истцом решения внеочередного собрания ЗАО "ЛБК" от 17.08.2010 об одобрении сделок с неоплаченными при размещении акциями фактически направлены на заключение ничтожных сделок между ЗАО "ЛБК" и акционерами.

Учитывая презумпцию добросовестности участников гражданского оборота (статья 10 Гражданского кодекса Российской Федерации), суд апелляционной инстанции признает правомерными отказ истца от заключения заведомо ничтожного договора купли-продажи спорных акций, обусловленный намерением истца соблюдать требования закона при проведении эмиссии спорных ценных бумаг. Между тем, заключение иными акционерами ЗАО "ЛБК" оспариваемых сделок приведет к незаконному перераспределению акций общества и, как следствие, уменьшению пакета акций истца.

Данные обстоятельства, по смыслу статей 12, 166, 167 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 4 АПК РФ и статьи 47 Федерального закона "Об акционерных обществах", являются достаточными для обоснования интереса истца в оспаривании решения собрания об одобрении сделок купли-продажи акций и самих сделок. Избранный Зубковым А.И. способ защиты обеспечивает восстановление его прав, как акционера ЗАО "ЛБК".

Судом первой инстанции верно установлены фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, дана правильная оценка доказательствам и доводам участвующих в деле лиц.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

Расходы по уплате государственной пошлины за обращение с апелляционной жалобой, в силу статьи 110 АПК РФ, относятся на заявителя.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 14.06.2011 по делу N А53-23417/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

М.В. Ильина

Судьи

И.Н. Глазунова О.Х. Тимченко