Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 сентября 2010 г. N 17АП-8988/10

г. Пермь

27 сентября 2010 г.

Дело N А71-1304/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 22 сентября 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 27 сентября 2010 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Жуковой Т. М.,

судей Романова В.А., Снегура А.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Калмаковой Т.А.,

при участии:

от кредитора - открытого акционерного общества "Банк ВТБ" (ОАО "Банк ВТБ"): Ледяевой Н.В. (паспорт, доверенность от 19.08.2009),

от должника - общества с ограниченной ответственностью "Айсберг" (ООО "Айсберг"): Гученко Ю.Б, (паспорт, доверенность от 14.09.2010),

от иных лиц, участвующих в деле: не явились

(лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда)

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

кредитора - ОАО "Банк ВТБ"

на определение Арбитражного суда Удмуртской Республики

от 19 июля 2010 года

вынесенное судьей В.Я. Бехтольдом

в рамках дела N А71-1304/2010,

о признании ООО "Айсберг" несостоятельным (банкротом),

установил:

ОАО "Банк ВТБ" обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с требование о включении в реестр требований кредиторов ООО "Айсберг" задолженности в размере 324 825 391 руб. 45 коп., на основании решений Арбитражного суда г. Москвы от 9.02.2010 по делу N А40-134298/09-42-649, Арбитражного суда Удмуртской Республики от 22.03.2010 по делу N А71-496/2010.

В соответствии со ст.32 Закона о банкротстве, ч.3 ст.130 АПК РФ в целях принятия законного и обоснованного судебного акта, суд выделил требования ОАО "Банк ВТБ" Татарский филиал г. Казань в отдельное производство, присвоив требованию в части задолженности по договору поручительства N ДП1-738000/2008/00179 от 06.06.2008, заключенному в обеспечение исполнения обязательств по кредитному соглашению N КС-738000/2008/00179 от 06.06.2008 NА71-1304-Т6/2010, требованию в части задолженности по договору поручительства NДП1-738000/2008/00325-1 от 15.01.2009, заключенному в обеспечение исполнения обязательств по кредитному соглашению NКС-738000/2008/00325 от 15.01.2009 NА71-1304-Т7/2010.

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 19 июля 2010 года требование ОАО "Банк ВТБ" в лице Татарского филиала к ООО "Айсберг" в размере 50 546 880 руб. 13 коп., в том числе, в сумме основного долга в размере 43 000 000 руб. 18 коп., процентов за пользование кредитом в размере 5 912 479 руб. 47 коп., неустойки в размере 1 530 400 руб. 66 коп., возмещение расходов по госпошлине в размере 104 000 руб. включено в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Айсберг" как обеспеченное залогом имущества должника.

Не согласившись, ОАО "Банк ВТБ" просит определение суда первой инстанции изменить в части отказа суда во включении указанного требования как обеспеченного договором поручительством.

В апелляционной жалобе ОАО "Банк ВТБ" указывает, что обязательства должника перед кредитором возникли по двум основаниям: из договора поручительства N ДП-738000/2008/00325-1 от 15.01.2009 и договоров ипотеки N ДИ-738000/2008/00325-1 от 15.01.2009 и N ДИ-738000/2008/00325-2 от 15.01.2009. Следовательно, ОАО "Банк ВТБ" как кредитор по требованию, обеспеченному договором поручительства, наделен правом голосования на общем собрании кредиторов должника, в размере требований, обеспеченных договором поручительства. В этой связи, суд первой инстанции, удовлетворяя требование банка о включении в реестр требований кредиторов должника в качестве залогового кредитора и отказывая в установлении требования по договору поручительства, лишил кредитора права возмещения задолженности в полном объеме, а именно, возможности удовлетворения непогашенных в случае реализации заложенного имущества требований в составе требований кредиторов третьей очереди, не обеспеченных залогом, а также права голосовать на общих собраниях кредиторов должника с учетом размера требований, определенных договором поручительства. ОАО "Банк ВТБ" полагает, что банк вправе быть включенным в реестр требований кредиторов должника в третью очередь по двум основаниям, но с одной суммой - 50 546 880,13 руб.: как кредитор, требования которого обеспечены договорами залога и как кредитор, требования которого обеспечены договором поручительства.

ООО "Айсберг" против удовлетворения апелляционной жалобы возражает по основаниям, изложенным в отзыве, в котором указывает, что при обращении в суд кредитор вправе не ссылаться на наличие залоговых отношений, однако, поскольку банк сослался на договоры ипотеки, суд правомерно включил его требование как обеспеченное залогом, на основании п.3 Постановления Пленума ВАС РФ N 58 от 23.07.2009, ст.138 Закона о банкротстве, п.1 ст.1, ст.10 ГК РФ. Просит определение отставить без изменения.

Иные лица, участвующие в деле, отзывы на апелляционную жалобу не представили.

Поскольку лицами, участвующими в деле, не заявлено возражений относительно пересмотра определения в части, законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации только в обжалуемой части, а именно, в части отказа суда во включении требования ОАО "Банк ВТБ" в реестр требований кредиторов должника как обеспеченных договором поручительства N ДП-738000/2008/00325-1 от 15.01.2009.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 26.03.2010 в отношении ООО "Айсберг" введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден Абросимов М.А.

Сообщение о введении в отношении ООО "Айсберг" процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" 17.04.2010.

ОАО "Банк ВТБ" обратилось в суд требование о включении в реестр требований кредиторов ООО "Айсберг" задолженности в размере 324 825 391 руб. 45 коп., присужденной решениями Арбитражного суда г. Москвы от 9.02.2010 по делу N А40-134298/09-42-649, Арбитражного суда Удмуртской Республики от 22.03.2010 по делу N А71-496/2010.

В соответствии с п.1 ст.71 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Срок предъявления требований, предусмотренный ст.71 Закона о банкротстве заявителем соблюден.

Из материалов дела следует, что 15.01.2009 ОАО "Банк ВТБ" (кредитор) и ООО "Синэрго" (заемщик) заключили кредитное соглашение N КС-738000/2008/00325 (т.1 л.д.12-26), согласно которому кредитор предоставил заемщику кредит в размере 43 000 000 руб. сроком на 365 календарных дней (п.п.3.1.,7.1. кредитного соглашения).

В соответствии с п.п.6.1.,6.3.,6.7. кредитного соглашения процентная ставка по кредиту установлена в размере 19,7 % годовых с возможностью повышения процентной ставки за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору.

В обеспечение исполнения обязательств заемщика по кредитному соглашению было также обеспечено залогом недвижимости, принадлежащей ООО "Айсберг", в соответствии с договорами об ипотеке здания и земельного участка N ДИ-738000/2008/00325-1 от 15.01.2009, N ДИ-738000/2008/00325-2 от 15.01.2009 заключенными между ОАО "Банк ВТБ" и ООО "Айсберг" (т.1 л.д.35-42,83-89).

Также, в обеспечение исполнения обязательств ООО "Синэрго" (заемщика) по кредитному соглашению N КС-738000/2008/00325 от 15.01.2009, ОАО "Банк ВТБ" (банк) и ООО "Айсберг" (поручитель) также заключили договор поручительства N ДП1-738000/2008/00325-1 от 15.01.2009 (т.1 л.д.27-34), в соответствии с которым поручитель обязался в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств ООО "Синэрго" (заемщик) по кредитному соглашению N КС-738000/2008/00325 от 15.01.2009 нести ответственность перед Банком солидарно с заемщиком.

22.03.2010 решением Арбитражного суда Удмуртской Республики по делу N А71-496/2010 солидарно с ООО "Синэрго", с ООО "Айсберг" в пользу ОАО "Банк ВТБ" взыскано 48 927 725 руб. 44 коп., в том числе 43 000 000 руб. основного долга по кредиту, 4 891 317 руб. 82 коп. процентов за пользование кредитом, 1 036 407 руб. 62 коп. неустойка, 104 000 руб. в возмещение расходов по госпошлине (т.1 л.д.128-137).

Указанным решением также обращено взыскание на имущество, заложенное по договорам ипотеки здания и земельного участка N ДИ 738000/2008/00325-1 от 15.01.2009, N ДИ 738000/2008/00325-2 от 15.01.2009: Автозаправочная станция, назначение: транспортного назначения, общая площадь 221,95 кв.м, инв.N 6456, лит. А,1,2,3,4,5,6,7,8,9,10,1,II, кадастровый (или условный) номер N 18:16:00:80:6456/А1,2,3,4,5,6,7,8,9,10,1,11, находящееся по адресу: Удмуртская Республика, Малопургинский район, с.Ильинское, 126 километр автодороги Елабуга-Ижевск, определив начальную продажную цену в размере 23 742 000 руб.; Земельный участок, кадастровый номер 18:16:030001:0797, общей площадью 6888 кв.м, место нахождения: Удмуртская Республика, Малопургинский район, с.Ильинское, ул.Широкая, д.25а, категория земель: земли населенных пунктов, определив начальную продажную цену в размере 1 282 200 руб.; Автогазозаправочная станция, операторская, две колонки газовые (заправочные), РПС (для газа), назначение: нежилое, общая площадь 14,8 кв.м, инв.N 10274, лит. I, II, III, IV,V,VI,VII, кадастровый {или условный) номер N 18:16:087001:0001:10274, находящееся по адресу: Удмуртская Республика, Малопургинский район, 126 километр автодороги Елабуга-Ижевск, определив начальную продажную цену в размере 4 096 800 руб.; Земельный участок, кадастровый номер 18:16:030001:0802, общей площадью 3588 кв.м, место нахождения: Удмуртская Республика, Малопургинский район, с.Ильинское, ул.Широкая, д.256, категория земель: земли населенных пунктов, определив начальную продажную цену в размере 759 600 руб.; АЗС, кадастровый (или условный) номер N 18:26:00:00:41547/А, назначение: автозаправочная станция, общая площадь 78,1 кв.м, инв.N 41547, лит. A,I,II,III-VI,VII, 1 - этажный (подземных этажей - 0), адрес объекта: Удмуртская Республика, г.Ижевск, ул.Александровская, д.72, определив начальную продажную цену в размере 12 282 000 руб.; Земельный участок, кадастровый (или условный) номер 18:26:040389:0015, общей площадью 5293 кв.м, адрес объекта: Удмуртская Республика, г. Ижевск, ул.Александровская, д.72, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для эксплуатации и обслуживания АЗС, определив начальную продажную цену в размере 9 735 000 руб.

ОАО "Банк ВТБ" в своем требовании начислил за период с 10.02.2010 по 25.03.2010, в соответствии с п.п.6.1., 6.3., 11.2., 11.3, 11.4. кредитного соглашения N КС-738000/2008/00325 от 15.01.2009 проценты за пользование кредитом в размере 1 021 161 руб. 65 коп., неустойку на сумму просроченной задолженности по основному долгу в размере 946 000 руб., неустойку на сумму просроченной задолженности по процентам в размере 189 843 руб. 23 коп., неустойки за неподдержание оборотов в размере 22 383 руб. 56 коп.

Суд, с учетом конкретных обстоятельств дела, оценив последствия нарушения обязательства, уменьшил неустойку, применив в соответствии со ст.333 Гражданского Кодекса Российской Федерации для ее начисления 8 %-ую ставку рефинансирования ЦБ РФ.

Таким образом, размер неустойки на просроченную задолженность за период с 10.02.2010 по 25.03.2010 по основному долгу составляет 273 315 руб. 07 коп., неустойка на просроченную задолженность по процентам составляет 41 609 руб. 48 коп., неустойки за неподдержание оборотов составляет 179 068 руб. 49 коп.

При указанных обстоятельствах, руководствуясь ст.ст.309, 310, 819 ГК РФ, суд включил требование ОАО "Банк ВТБ", предъявленное к ООО "Айсберг", в размере 50 546 880 руб. 13 коп., в том числе в сумме основного долга в размере 43 000 000 руб. 18 коп., процентов за пользование кредитом в размере 5 912 479 руб. 47 коп., неустойка в размере 1 530 400 руб. 66 коп., возмещение расходов по госпошлине в размере 104 000 руб. в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Айсберг" как обеспеченное залогом указанного имущества должника.

При этом, суд первой инстанции обоснованно не указал, что требование ОАО "Банк ВТБ" в размере 50 546 880 руб. 13 коп. включено в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Айсберг" как одновременно обеспеченное договором поручительства, в связи со следующим.

Норами Закона о банкротстве, а именно ст.ст.18.1,134,138, закреплен правовой статус кредиторов, требования которых обеспечены залогом, который выражается, с одной стороны - в предоставлении таким кредиторам преимуществ, связанных с порядком удовлетворения их требований в деле о банкротстве, а с другой - с некоторыми ограничениями, например, связанными с возможностью голосования на собраниях кредиторов.

Из систематического и логического толкования ст.ст.18.1,71,134,138 Закона о банкротстве, а также п.3-5,20 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", следует, что кредитор при установлении требований вправе как ссылаться так и не ссылаться на наличие залоговых отношений. То есть, кредитору предоставлено право выбора особенностей своего правового статуса в деле о банкротстве.

Вместе с тем, если кредитор при установлении требования ссылался на наличие залоговых отношений, то, при наличии к тому оснований, суд включает его требования в реестр требований кредиторов должника как обеспеченные залогом.

При этом, в силу ст.18.1 Закона о банкротстве, с момента включения его требования в реестр требований кредиторов должника, как обеспеченного залогом, на него распространяются особенности правового положения кредиторов, требования которых обеспечены залогом имущества должника, с указанными в ст.ст.18.1,138 Закона о банкротстве преимуществами и изъятиями. Что прямо исключает одновременного применения к его правовому статусу особенностей правового положения кредитора, требования которого не обеспечены залогом имущества должника.

Сопоставление норм Закона о банкротстве делает очевидным то, что ст.18.1 Закона о банкротстве выступает по отношению к другим статьям Закона о банкротстве, устанавливающим правовой статус кредиторов, чьи требования не обеспечены залогом, как lex specialis. Следовательно, в силу общетеоретического принципа - lex specialis derogat generali (специальный закон отменяет общий) - ст.18.1 Закона о банкротстве имеет безусловный приоритет.

Иное толкование казанных норм Закона о банкротстве привело бы к нарушению прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно включил требование ОАО "Банк ВТБ" в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Айсберг" как обеспеченное залогом указанного имущества должника и обоснованно не указал, что требование ОАО "Банк ВТБ" в размере 50 546 880 руб. 13 коп. включено в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Айсберг" как одновременно обеспеченное договором поручительства.

С учетом изложенного, доводы заявителя апелляционной жалобы, отклоняются судом апелляционной инстанции как основанные на неверном толковании норм права.

Таким образом, выводы суда первой инстанции, в обжалуемой части, основаны на оценке всех представленных доказательств в совокупности, что соответствует требованиям ст.71 АПК РФ.

Оснований для изменения или отмены определения, в обжалуемой части, установленных ст.270 АПК РФ, не имеется.

В соответствии с пунктом 15 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 91 от 25 мая 2005 года "О некоторых вопросах применения арбитражными судами главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации" при подаче апелляционных жалоб на определения, не перечисленные в подпункте 12 пункта 1 статьи 333.21 Кодекса, государственная пошлина не уплачивается.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 176, 258, 268, 269, 271, 272 АПК РФ, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 19 июля 2010 года по делу N А71-1304/2010, в обжалуемой части, оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

Т.М.Жукова

Судьи

В.А.Романов А.А.Снегур