Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 декабря 2007 г. N 17АП-8055/07

г. Пермь

"03" декабря 2007 г.

Дело N А50-8577/2007

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего О.Ф. Соларевой.,

судей В.А. Романова, Н.Г. Шварц

при ведении протокола секретарем судебного заседания Фарбазовой О.Ф.,

при участии:

от истца: Жилищный кооператив N 60-не явился, извещён надлежащим образом

от ответчика: ОАО "Территориальная генерирующая компания N 9"-Фединцева Ю.И.- доверенность от 18.09.2007 г..;

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика, ОАО "Территориальная генерирующая компания N 9"

на решение Арбитражного суда Пермского края

от 05.10.2007 г.. по делу N А50-8577/2007,

принятое судьёй Аристовой Г.Г.

по иску Жилищный кооператив N 60 к ОАО "Территориальная генерирующая компания N 9"

об обязании исполнить в натуре обязанности по договору

установил:

Жилищный кооператив N 60 обратился в Арбитражный суд Пермского края с иском к ОАО "Территориальная генерирующая компания N 9" (далее ОАО "ТГК N 9") об обязании ОАО "ТГК N 9" исполнить обязанность по поставке тепловой энергии в натуре в соответствии с условиями договора N 5519 от 18.04.2005 г.. Осуществлять поставку тепловой энергии в горячей воде сроком до 31.03.2008 г.. в соответствии с установленными для неё настоящим договором тарифами и в срок предоставлять счета-фактуры на оплату фактически предоставленной тепловой энергии, а также акты выполненных работ (л.д.5-6).

Решением Арбитражного суда Пермского края от 05.10.2007 г.. исковые требования об обязании ОАО "ТГК N 9" исполнить обязанность по поставке тепловой энергии в натуре в соответствии с условиями договора N 5519 от 18.04.2005 г.., т.е. осуществлять поставку тепловой энергии в горячей воде сроком до 31.03.2008 г.. в соответствии с установленными для неё настоящим договором тарифами и предоставлять в срок счета-фактуры на оплату фактически поставленной тепловой энергии, а также акты выполненных работ удовлетворены. С ОАО "ТГК

N 9" в пользу Жилищного кооператива N 60 взыскана сумма госпошлины в размере 2000 руб. (л.д.119-123).

Ответчик, ОАО "Территориальная генерирующая компания N 9", с решением суда от 05.10.2007 г. не согласен по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе. Считает, что судом неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, допущено несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, допущено неправильное применение норм материального права, судом не применена ст. 416 ГК РФ. Заявитель полагает, что ответчик не имеет возможности исполнить обязательства по договору перед истцом, и в силу ст. 416 ГК РФ такое обязательство прекращается. Просит решение суда от 05.10.2007 г.. отменить.

В судебном заседании представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал, просил апелляционную жалобу удовлетворить, решение суда от 05.10.2007 года отменить.

Истец отзыв на апелляционную жалобу не представил, в судебное заседание не явился, извещён надлежащим образом в соответствии со ст. 121, 123 АПК РФ.

Апелляционный суд, рассмотрев дело в порядке, предусмотренном ст. 266 АПК РФ, не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, 18.04.2005 года между ОАО "ТГК N 9" (энергоснабжающая организация), и Жилищным кооперативом N 60 (потребитель) заключен договор N 5519 снабжения тепловой энергией в сетевой воде, по условиям которого энергоснабжающая организация обязуется производить и передавать тепловую энергию через сети транспортирующей организации на объекты потребителя до границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности с потребителем, а потребитель обязуется принимать тепловую энергию энергоснабжающей организации, оплачивать ее стоимость и услуги по ее транспортировке (передаче) энергоснабжающей организации (л.д. 8-14).

В соответствии с п. 3.1, 3.2 договора потребитель оплачивает энергоснабжающей организации стоимость полученной тепловой энергии и стоимость услуг по ее транспортировке, оплата осуществляется ежемесячно в соответствии с единым счетом-фактурой, в котором выделяются стоимость тепловой энергии, стоимость услуг по передаче тепловой энергии.

Оплата потребляемой потребителем тепловой энергии и услуг по ее передаче осуществляется путем перечисления им денежных средств на расчетный счет энергоснабжающей организации (п.3.3 договора).

Указанный договор снабжения тепловой энергией между сторонами исполнялся, осуществлялись производство, передача тепловой энергии через сети транспортирующей организации, потребитель получал и оплачивал ОАО "ТГК N 9" полученную тепловую энергию надлежащим образом. В подтверждение данного обстоятельства в материалы дела представлены акты обследования состояния: теплосети, ввода, узла, бойлера, ЦТП, ИТП и выполнения правил пользования тепловой энергией абонентом-Жилищным кооперативом N 60 от 23 марта, от 25 мая, подписанные со стороны ОАО "ТГК N 9" (л.д.19, 20), документами об оплате тепловой энергии истцом по договору N 5519 от 18.04.2005 г.. за 2006 г.. и 2007 г.. (л.д.15,16,17,18,46,111,112,113,114).

Согласно п. 10.1 договор действует с момента подписания и до 31.03.2006 года. Договор считается продлённым на следующий год, если за месяц до окончания срока договора не последует заявление от одной из сторон об отказе от настоящего договора или о его пересмотре.

Сторонами в договоре согласовано, что тепловая энергия поставляется через сети третьего лица, которое является транспортирующей организацией. Транспортирующая организация обязуется передавать тепловую энергию, принятую на границе балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности с энергоснабжающей организацией, через свои сети на объекты потребителя, до границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности (п.п. 6.1, 6.2 договора).

Материалами дела подтверждается, что между энергоснабжающей организацией (ОАО "ТГК N 9"-агент) и транспортирующей организацией (ЗАО "Пермская сетевая компания"-принципал) 01.04.2005 года заключен агентский договор N 634 ТГК, в редакции соглашения N 225/0284 от 29.12.2006 г.. о внесении изменений и дополнений, по условиям которого агент обязуется по поручению принципала от своего имени, но за счёт принципала за вознаграждение совершать следующие действия: заключать с потребителями тепловой энергии и услуг по ее передаче договоры снабжения тепловой энергией, осуществлять сбор с контрагентов за оказанные до 31 декабря 2006 г.. услуги по передаче тепловой энергии потребителям (л.д. 81-84, 85-87). Согласно приложению N 1 к указанному договору Жилищный кооператив N 60 (адрес: г.Пермь, ул.Крупской, 60) - истец относится к объектам теплопотребления (л.д.88-89).

Наличие такого агентского договора при заключении и исполнении договора обусловлено требованиями ст. 539 ГК РФ о необходимости присоединённых тепловых сетей потребителя к тепловым сетям энергоснабжающей организации.

Письмом от 13.12.2006 г.. ОАО "ТГК N 9" ответчик известил истца о том, что с 01.01.2007 г.. между ОАО "ТГК N 9" и ЗАО "Пермская сетевая компания" прекращаются отношения по транспортировке тепловой энергии, поставляемой ОАО "ТГК N 9". Поставщиком тепловой энергии с 01.01.2007 года будет являться ООО "Регионэнергосбыт", являющееся транспортирующей организацией, имеющей договор с энергоснабжающей организацией, которому и следует производить оплату с 01.01.2007 г..; предложил рассмотреть соглашение о расторжении договора (л.д.26).

В связи с изменением договорных отношений ОАО "ТГК N 9" и ООО "Регионэнергосбыт", ответчиком был составлен проект соглашения о расторжении договора N 5519 от 18.04.2005 г.. от 01.12.2006 г.. (л.д.25).

Истец с предложением о расторжении договора N 5519 от 18.04.2005 г.. не согласился, соглашение о расторжении договора N 5519 от 18.04.2005 г.. и проект договора с ООО "Регионэнергосбыт" не подписал, продолжил оплату поставленной тепловой энергии по условиям договора N 5519 от 18.04.2005 г.., энергоснабжающей организации - ОАО "ТГК N9" (л.д.15,16,17,18,46,111,112,113,114).

Как указано в исковом заявлении, основанием для обращения с настоящим иском в суд послужило то обстоятельство, что, по мнению истца, договор N 5519 от 18.04.2005 года является действующим, ответчик указанный договор в установленном порядке не расторг, соответственно его условия должны исполняться надлежащим образом: ответчик должен предоставлять в соответствии с п. 3.1, 3.2 договора единую счет-фактуру на поставленную тепловую энергию, потребитель должен произвести расчет. Истцом условия договора исполняются, перечисляются денежные средства за поставленную тепловую энергию, ответчик единую счет-фактуру не предоставляет. Поскольку ненадлежащее исполнение условий договора в части оплаты в соответствии с п. 7.1.1 ведет к прекращению подачи тепловой энергии, истец просит обязать ответчика исполнять договор надлежащим образом, а именно: предоставлять единую счет-фактуру за поставленную тепловую энергию в сетевой воде. Факт возможности отказа в поставке тепловой энергии подтверждается представленным в материалы дела письмом

N 207-5519 (л.д.26).

По мнению ответчика, основанием для отказа от исполнения договора N 5519 от 18.04.2005 г.. в одностороннем порядке послужили следующие обстоятельства.

Как следует из отзыва ответчика (л.д.63-67) и его апелляционной жалобы ООО "Регионэнергосбыт" указало на достигнутую договорённость с МУП "Пермгоркоммунтепло" об аренде имущества данного предприятия (сетей, предназначенных для теплоснабжения абонентов, подключённых к тепловым сетям ЗАО "Пермская тепловая компания"). Ответчик полагает, что аренда ООО "Регионэнергосбыт" тепловых сетей у МУП "Пермгоркоммунтепло", с целью теплоснабжения конечных абонентов - потребителей тепловой энергии, исключила возможность дальнейшего снабжения ответчиком тепловой энергией абонентов, подключённых к тепловым сетям ЗАО "Пермская сетевая компания".

Согласно заключённого договора купли-продажи тепловой энергии в сетевой воде N 152/0284 от 23.11.2006 г.. между ОАО "ТГК N 9" (генерирующая организация) и ООО "Регионэнергосбыт" (сбытовая компания) генерирующая организация обязуется производить и подавать тепловую энергию надлежащего качества и в количестве, предусмотренном по условиям договора, по своим сетям сбытовой компании на границах балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности между генерирующей организацией и сбытовой компанией, а сбытовая компания обязуется принимать тепловую энергию, произведенную генерирующей организацией и оплачивать последней ее стоимость п. 2.1 договора купли-продажи. В приложении N 2 к договору предусмотрено, что Жилищный кооператив N 60 относится к объектам теплопотребления (л.д. 68-76).

В материалах дела имеются акты приёма-передачи тепловой энергии в горячей воде абоненту-Жилищному кооперативу N 60 через -ООО "Регионэнергосбыт" от 31.01.2007 г.., от 28.02.2007 г.., от 31.03.2007 г.., от 30.04.2007 г.. (л.д.21,22,23,24), подписанные в одностороннем порядке со стороны последнего.

Также ответчик указывает что, невозможность исполнения договора N 5519 связана с тем, что Региональной энергетической комиссией Пермского края на 2007 год постановлением N 259-т "О тарифах на тепловую энергию для потребителей ОАО "ТГК N9" по Пермскому краю на 2007 г.." установлены тарифы на тепловую энергию, поставляемую ответчиком, учитывают все затраты по выработке, передаче тепловой энергии по своим сетям и ее сбыту потребителя, непосредственно присоединенным к тепловым сетям ОАО "ТГК N9", к каковым истец не относится. В связи с чем, по мнению ответчика, исполнение договора не возможно в силу ст.ст. 416, 417 ГК РФ.

Между тем, перечисленные обстоятельства, по мнению суда апелляционной инстанции, на основании ст. 71 АПК РФ, не являются основанием для прекращения отношений ОАО "ТГК N 9" с истцом по договору N 5519 от 18.04.2005 г..

В соответствии с п. 1 ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Определение энергоснабжающей организации содержится в статье 1 Федерального закона "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации" от 14.04.1995 N 41-ФЗ, в соответствии с которой под энергоснабжающей организацией следует понимать хозяйствующего субъекта, осуществляющего продажу потребителям произведенной или купленной электрической и (или) тепловой энергии.

Ответчик поставлял тепловую энергию до 01.05.2007 г.., включительно, обеспечивал техническое обслуживание и безопасность эксплуатации оборудования, что подтверждается подписанными ОАО "ТГК N 9" актами обследования состояния ЦТП. Данное обстоятельство свидетельствует о наличии технической возможности ОАО "ТГК N 9" исполнять условия договора N 5519 от 18.04.2005 г.. надлежащим образом. Материалами дела не подтверждается что у ответчика утрачено непосредственное присоединение с истцом.

В силу п. 2 ч.1 ст. 546 ГК РФ в случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает юридическое лицо, энергоснабжающая организация вправе отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке по основаниям, предусмотренным ст. 523 ГК РФ, за исключением случаев, установленных законом или иными правовыми актами.

Согласно требованиям ст. 523 ГК РФ односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон.

Как правомерно указал суд первой инстанции в своём решении со стороны истца нарушений условий договора не допускалось, оплата тепловой энергии осуществлялась истцом надлежащим образом ответчику.

Следовательно, основания для расторжения договора в одностороннем порядке отсутствуют (п.п.2,1 ст. 546, ст.523 ГК РФ, ст. 1 ФЗ от 14.04.1995 г.. N 41-ФЗ "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации"). Расторжения договора в соответствии с условиями ст. 450 ГК РФ между сторонами не произведено.

При таких обстоятельствах вывод суда первой инстанции о том, что договор снабжения тепловой энергией является действующим и подлежит исполнению сторонами, является обоснованным.

Указание ответчика на невозможность продолжения отношений с истцом в силу п. 1 ст. 416 ГК РФ, согласно которой обязательство прекращается невозможностью исполнения, если она вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает. Таким обстоятельством, по мнению ответчика, является издание Региональной энергетической комиссии Пермского края (РЭК Пермского края) постановления N 259-Т от 29.11.2006 года, в котором указанный орган ограничил круг потребителей тепловой энергии, указав, что тарифы касаются потребителей, присоединенных к непосредственно к сетям ОАО "Территориальная генерирующая компания N9", к каковым истец не относится (ст. 417 ГК РФ) отклоняется судом апелляционной инстанции по следующим основаниям.

Деятельность по оказанию услуг по передаче тепловой энергии по тепловым сетям относится к регулируемой, стоимость данных услуг определяется по тарифам, утвержденным в установленном порядке.

Согласно статье 2 Закона от 14.04.1995 N 41-ФЗ тарифы на тепловую энергию, поставляемую энергоснабжающими организациями, устанавливаются органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации.

Постановлением РЭК Пермского края от 29.11.2006 N 259-т "О тарифах на тепловую энергию для потребителей ОАО "Территориальная генерирующая компания N9" по Пермскому краю на 2007 год" утверждены тарифы на тепловую энергию, включающие все затраты по выработке, передаче тепловой энергии по сетям ответчика и ее сбыту потребителям, непосредственно присоединенных к тепловым сетям ответчика.

Издание постановления РЭК Пермского края N 259-Т от 29.11.2006 года не могло привести к невозможности исполнения обязательств по договору с истцом, изменение тарифа произведено в результате инициативы ответчика. Кроме того, обязанность ответчика в заключении договора купли-продажи тепловой энергии от N 152/0284 от 23.11.2006 г. с ООО "Регионэнергосбыт", действующим законодательством не установлена. Расчеты за тепловую энергию, получаемую Жилищным кооперативом N 60, должны производиться с учетом оказанных услуг по транспортировке тепловой энергии до границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности ОАО "ТГК N 9" и транспортирующей организации.

Таким образом, изменение в схеме договорных отношений произошли по воле ответчика и ООО "Регионэнергосбыт". В связи с чем, указанные обстоятельства не являются основанием для прекращения отношений с истцом.

Кроме того, дополнительное соглашение к агентскому договору N 634 ТГК от 01.04.2005 г.., заключённому между ОАО "ТГК N 9" и "ЗАО "Пермская сетевая компания" от 29.12.2006 г.. датировано после даты подписания договора N 152/9284 от 23.11.2006 г.. купли-продажи тепловой энергии в сетевой воде между ОАО "ТГК N 9" и ООО "Регионэнергосбыт".

В связи с изложенным довод заявителя апелляционной жалобы о том, что необходимость заключения договора купли - продажи являлось для него заведомо непредвидимой, непреодолимой и чрезмерной в силу прямого указания ст.ст. 426, 445 ГК РФ, апелляционной инстанцией признается несостоятельным.

В силу ст. 421 ГК РФ стороны свободны в заключении договора, понуждение к заключению договора не допускается.

Пунктом 1 ст. 426 ГК РФ установлено, что публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

В статье 1 Закона от 14.04.1995 N 41-ФЗ открывается содержание понятия потребитель - это физическое или юридическое лицо, осуществляющее пользование электрической энергией и тепловой энергией.

ООО "Регионэнергосбыт", в данном случае не является потребителем тепловой энергией, а является сбытовой компанией. В связи с чем, отношения, регулируемые ст. 426 ГК РФ (публичный договор), в данном случае не применимы.

Ссылка суда первой инстанции на ст.ст. 170, 247, 251 НК РФ, ст. 1, 9 ФЗ "О бухгалтерском учёте" от 23.02.1996 г.. N 129-ФЗ, согласно которой требования истца об исполнении обязанности ОАО "ТГК N 9" о предоставлении в установленные сроки счетов-фактур на оплату фактически предоставленной тепловой энергии, является правомерной.

Для истца этот порядок обязателен в силу выше изложенных норм права. О том, что для истца счет-фактура является первичным документом, подтверждающим фактические затраты по управлению многоквартирным домом в виде обеспечения теплоснабжением на нужды отопления и ГВС, свидетельствует условие п.3.2 договора N 5519 от 18.04.2005 г..

Довод ответчика о неправомерности обязания исполнять договор

N 5519 от 18.04.2005 г.., тогда как собственником тепловой энергии является ООО "Регионэнергосбыт", признается судом необоснованным.

В силу п.1 ст. 10 ГК РФ не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах. Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.

Решением Федеральной антимонопольной службы Управления по Пермскому краю от 26.03.2007 года, установлено, что заключение договора купли-продажи тепловой энергии между ОАО "ТГК N 9" и ООО "Регионэнергосбыт", а также согласованные действия приводят: к разделу рынка тепловой энергии по составу покупателей, к установлению более высокой цены на тепловую энергию для ряда покупателей, что является нарушением требований части 2 статьи 11 Федерального закона "О защите конкуренции".

С учетом изложенного, решение Арбитражного суда Пермского края от 05.10.2007 г. по делу N А50-8577/2007 является обоснованным, отмене не подлежит.

Госпошлина по апелляционной жалобе подлежит отнесению на ответчика (ст. 110 АПК РФ).

Руководствуясь ст.ст. 110, 176, 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Пермского края от 05.10.2007 г. по делу N А50-8577/2007 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Пермского края.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на Интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

О.Ф. Соларева

Судьи

В.А. Романов Н.Г. Шварц