Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 4 декабря 2009 г. N 17АП-10593/09

г. Пермь

04 декабря 2009 г.

Дело N А50-11967/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 27 ноября 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 04 декабря 2009 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Соларевой О. Ф.

судей Рубцовой Л. В., Шварц Н. Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарём Овчинниковой О.В.

при участии:

от истца, ИП Исаева А. В. - Вавилина О. Н., паспорт, доверенность от 07.10.2000 г..;

от ответчика, ОАО "Территориальная генерирующая компания N 9" - Прохоренко Т. А., паспорт, доверенность N 100-1431 от 20.07.2009 г.;

лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу истца - индивидуального предпринимателя Исаева Александра Владимировича

на решение Арбитражного суда Пермского края

от 18 сентября 2009 года

по делу N А50-11967/2009,

принятое судьёй Л. И. Лысановой

по иску Исаева Александра Владимировича.

к открытому акционерному обществу "Территориальная генерирующая компания N 9"

об изменении редакции договора снабжения тепловой энергией в сетевой воде, обязании внести изменения в счета-фактуры, признании недействительными счетов-фактур,

установил:

Индивидуальный предприниматель Исаев Александр Владимирович (далее - ИП Исаев А. В., истец) обратился в Арбитражный суд Пермского края с иском к открытому акционерному обществу "Территориальная генерирующая компания N 9" (далее - ОАО "ТГК N 9", ответчик) обязать ответчика изменить редакцию п. 2.4. договора N 1864 снабжения тепловой энергией в сетевой воде от 20.09.2008 г..; обязать ответчика выполнить перерасчет предъявления тепловой энергии за январь, февраль и март 2009 г.. с учетом фактической температуры наружного воздуха, средней месячной температурой теплоносителя на источнике; обязать ответчика производить дальнейшие расчеты в соответствии с фактической температурой наружного воздуха, средней месячной температурой теплоносителя на источнике на основании статей 15, 450 Гражданского кодекса Российской Федерации (л.д.3).

В судебном заседании 14.03.2009 г.. истцом на основании ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) заявлено ходатайство об изменении исковых требований: просит изменить редакцию п. 2.4. договора N 1864 снабжения тепловой энергией в сетевой воде от 20.09.2008 г..; обязать ответчика предъявить к оплате за потребленную тепловую энергию за январь 2009 г.. - 130 Гкал на сумму 67 607 руб. 80 коп., за февраль 2009 г.. - 106 Гкал на сумму 55 126 руб. 36 коп., за март 2009 г.. - 48 Гкал на сумму 24 926 руб. 88 коп.; а также в связи с прекращением подачи истцу тепловой энергии с 17 марта 2009 г.. признать счета-фактуры, предъявленные ответчиком истцу к оплате за апрель и май 2009 г.. недействительными, взыскать судебные расходы на оплату услуг представителя 25 000 руб. 00 коп. (л.д.73). Ходатайство истца рассмотрено судом первой инстанции в порядке ст. 159 АПК РФ и удовлетворено на основании ст. 49 АПК РФ, что отражено в протоколе судебного заседания от 14.09.2009 г.. (л.д.84).

Решением Арбитражного суда Пермского края от 18.09.2009 г.. (резолютивная часть от 14.09.2009 г.., судья Л. И. Лысанова) ОАО "ТГК N 9" обязано внести изменения в счета-фактуры, предъявленные ИП Исаеву А. В. за поставленную в январе, феврале и марте 2009 г.. тепловую энергию, уменьшив суммы: по счету-фактуре N 091/01864/1378 от 31.01.09г. до 67 607 руб. 80 коп. за количество 130 Гкал, по счету-фактуре N 091/01864/3006 от 28.02.09г. до 55 126 руб. 36 коп. за количество 106 Гкал, по счету-фактуре N 091/01864/4712 от 31.03.09г. до 24 962 руб. 88 коп. за количество 48 Гкал. Также с ответчика в пользу истца взыскано 1000 руб. 00 коп. госпошлины по иску, 10000 руб. 00 коп. судебных расходов на оплату услуг представителя. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано (л.д.86-89).

Истец, ИП Исаев А. В., с решением суда первой инстанции не согласился, представил апелляционную жалобу, в которой просит решение в части отказа в удовлетворении исковых требований о признании недействительной счета-фактуры за апрель 2009 г.. N 091/01864/6361 от 30.04.2009 г.. на сумму 108 619 руб. 73 коп. признать недействительной, а также изменить решение в части обязания ОАО "ТГК N 9" внести изменения в счета-фактуры, за поставленную в январе, феврале, марте 2009 г.. тепловую энергию, уменьшив суммы по счету-фактуре N 091/01864/1378 от 31.01.209г. до 51 548 руб. 40 коп. за количество 84 Гкал, по счету-фактуре N 091/01864/3006 от 28.02.09г. до 44 184 руб. 32 коп. за количество 72 Гкал, по счету-фактуре N 091/01864/4712 от 31.03.09г. до 19 638 руб. за количество 32 Гкал.

Полагает, что акт о закрытии задвижки на трубопроводе подачи теплоносителя истцу от 17.03.2009 г.., а также акт экспертизы N Б-88 от 14.04.2009 г.. подтверждают факт отключения тепловой энергии с 17.03.2009 г.. на объекты истца. Ссылается на то, что требование о пересмотре решения в части обязания ответчика внести изменения в счета-фактуры за январь, февраль и март 2009 г.. обусловлено неверным расчетом фактически потребленной теплоэнергии, подготовленным представителем истца. Указанным расчетом завышено количество фактически потребленной тепловой энергии. Всего по данным истца количество потребленной тепловой энергии за спорный период составило 188 Гкал на сумму 115 371 руб.

В судебном заседании представитель истца доводы апелляционной жалобы поддержал, просил решение отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Ответчик, ОАО "ТГК N 9", представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором указал, что требование о признании недействительными счетов-фактур за апрель и май 2009 г.. в связи с прекращением подачи на объект истца тепловой энергии с 17.03.2009 г.. не доказаны. Требование об изменении количества потребленной истцом тепловой энергии в январе, феврале и марте 2009 г.. и изменение соответствующих счетов-фактур фактически является изменением предмета исковых требований. В судебном заседании представитель ответчика доводы отзыва на апелляционную жалобу поддержал, просил оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Определением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.11.2009 г.. судебное заседание отложено до 27.11.2009 г.. до 15 час. 00 мин.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции 27.11.2009 г.. представителем истца заявлен отказ от апелляционной жалобы в части обязания ОАО "ТГК N 9" внести изменения в счета-фактуры, предъявленные ИП Исаеву А. В. за поставленную в январе, феврале и марте 2009 г.. тепловую энергию. В части признания счета-фактуры за апрель 2009 г.. недействительной исковые требования поддерживает.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, с учетом ч.5 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между ОАО "ТГК N 9" (Энергоснабжающая организация) и ИП Исаевым А. В. (Потребитель) заключен договор энергоснабжения тепловой энергией в сетевой воде N 1864 от 20.09.2008 г.., предметом которого являются взаимные права и обязанности сторон по производству, передаче и потреблению тепловой энергии на возмездной основе (л.д.10-13).

Согласно п. 1.1. договора Энергоснабжающая организация обязуется производить и передавать тепловую энергию на объекты потребителя до границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности с Потребителем, а Потребитель обязуется принимать тепловую энергию Энергоснабжающей организации, оплачивать ее стоимость.

Количество тепловой энергии в сетевой воде в период с 20.09.2008 г.. по 20.02.2009 г.., которую Энергоснабжающая организация вырабатывает и поставляет на объекты Потребителя, составляет: 1585 Гкал в год с максимумом тепловой нагрузки на отопление 0,64 Гкал/ч, с расходом сетевой воды составляет 8 тн/час. Общая наружная кубатура объектов Потребителя 28661 куб.м., в том числе производственных 28 661 куб.м. Объекты Потребителя расположены по адресу: г. Пермь, ул. Автозаводская, 9а (п. 2.1, 2.2. договора).

Пунктом 4.1. договора стороны установили, что количество тепловой энергии, фактически принятое Потребителем, определяется в соответствии с показаниями измерительных приборов учета тепловой энергии, установленных у Потребителя в соответствии с "Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя", утв. Минтопэнерго 12.09.1995 г.. N ВК-4936. В случае отсутствия или неисправности прибора учета тепловой энергии на объекте Потребителя, количество потребленной им тепловой энергии определяется в зависимости от схемы подключения объекта: по зависимой или независимой схеме.

Объект истца подключен по зависимой схеме непосредственно к тепловым сетям ОАО "ТГК N 9", в связи с чем количество энергоресурса рассчитывается по пропускной способности сужающего устройства, установленного в узле управления Потребителя, и расчетному перепаду (п. 4.1. договора).

В январе 2009 г.. ответчик направил истцу дополнительное соглашение от 01.01.2009 г.., предложив руководствоваться при расчетах сторон Методикой определения количеств тепловой энергии, утв. Приказом Госстроя РФ N 105 от 06.05.2000 г.. От подписания указанного дополнительного соглашения истец отказался (л.д.48-50).

Однако, как указывает истец в исковом заявлении, в спорный период истцу на оплату выставлены счета-фактуры N 13788 от 31.01.2009 г.. на сумму 223 376 руб. 17 коп. за 364 Гкал (л.д.7), N 3006 от 28.02.2009 г.. на сумму 160 168 руб. 08 коп. за 261 Гкал, N 4712 от 31.03.2009 г.. на сумму 149 735 руб. 68 коп. за 244 Гкал (л.д.22-23).

Не согласившись с предъявленным к оплате количеством тепловой энергии за указанный период, ИП Исаев А. В. направил ОАО "ТГК N 9" претензию N 10 от 26.02.2009 г.. (л.д.6), предложив пересмотреть предъявленную к оплате счет-фактуру N 1378 от 31.01.2009 г..

Указанная претензия оставлена ответчиком без удовлетворения, что послужило основанием для обращения истца в суд с настоящим исковыми требованиями.

Удовлетворяя иск в части обязания ответчика внести изменения в счета-фактуры за январь, февраль и март 2009 г.., суд первой инстанции исходил из ненадлежащего исполнения ответчиком договора N 1864 от 20.09.2008 г..; отсутствия соглашения об изменении условий договора N 1864 от 20.09.2008 г.. по учету потребления тепловой энергии; правомерности расчета фактически потребленного количества тепловой энергии в соответствии с условиями п.п. 4.1-4.4. договора; обоснованности расчета количества тепловой энергии, представленного истцом.

Отказывая в удовлетворении требований об изменении редакции п. 2.4. договора N 1864 от 20.09.2008 г.., суд первой инстанции исходил из принципа свободы договора, закрепленного ст. 421 ГК РФ; отсутствия оснований для изменения договора, предусмотренных ст.ст. 450, 452 ГК РФ. Данный вывод суда первой инстанции соответствует материалам дела, требованиям закона (ст.ст. 421, 450, 452 ГК РФ), и не оспаривается сторонами.

Отказывая в удовлетворении требования о признании недействительными счетов-фактур за апрель и май 2009 г.., суд первой инстанции исходил из недоказанности истцом факта того, что тепловая энергия в данные месяцы на объект истца не поступала.

Исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, выслушав представителя сторон в судебном заседании, суд апелляционной инстанции оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не установил.

Истец в судебном заседании суда апелляционной инстанции 27.11.2009 г.. завил отказ от апелляционной жалобы в части обязания ОАО "ТГК N 9" внести изменения в счета-фактуры, предъявленные ИП Исаеву А. В. за поставленную в январе, феврале и марте 2009 г.. тепловую энергию. Указанное обстоятельство зафиксировано в протоколе судебного заседания от 27.11.2009 г.. Представитель ответчика против отказа истца от апелляционной жалобы в указанной части не возражал.

В соответствии с ч. 1 ст. 265 АПК РФ арбитражный суд апелляционной инстанции прекращает производство по апелляционной жалобе, если от лица, ее подавшего, после принятия апелляционной жалобы к производству арбитражного суда поступило ходатайство об отказе от апелляционной жалобы и отказ был принят арбитражным судом в соответствии со статьей 49 настоящего Кодекса.

Согласно ст. 49 АПК РФ арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, уменьшение им размера исковых требований, признание ответчиком иска, не утверждает мировое соглашение сторон, если это противоречит закону или нарушает права других лиц. В этих случаях суд рассматривает дело по существу.

Отказ ИП Исаева А. В. от апелляционной жалобы принят арбитражным апелляционным судом, как не противоречащий закону и не нарушающий права других лиц (ч. 5 ст. 49 АПК РФ).

Производство по апелляционной жалобе в указанной части подлежит прекращению.

В удовлетворении исковых требований о признании недействительным счета-фактуры за апрель 2009 г.. судом первой инстанции отказано правомерно ввиду следующего.

Как усматривается из материалов дела 17.03.2009 г.. ОАО "ТГК N 9" закрыта задвижка на трубопроводе подачи теплоносителя на объект ИП Исаев А. В. по ул. Автозаводской, о чем ответчиком составлен акт от 17.03.209г. (л.д.78). Доказательств подачи тепловой энергии на объект истца в апреле 2009 г.. (после указанной даты) ответчиком не представлено (ст. 65 АПК РФ).

В связи с прекращением подачи истцу тепловой энергии с 17.03.2009 г.. истец обратился в суд с требованием о признании предъявленной ответчиком истцу к оплате в апреле 2009 г.. счета-фактуры N 091/01864/6361 от 30.04.2009 г.. недействительным.

В силу ст. 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Положениями ст. 11 ГК РФ установлено, что защита нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляется в судебном порядке с использованием способов защиты, предусмотренных ст. 12 ГК РФ, либо иными способами.

Статья 12 ГК РФ не предусматривает возможности предъявления требования о признании незаконными действий юридического лица по исполнению гражданско-правового требования о признании незаконными действий юридического лица по исполнению гражданско-правового обязательства.

В данном случае выставленный на оплату счет-фактура не является сделкой либо или актом государственного органа или органа местного самоуправления, возможность признания которого недействительным предусмотрена гражданским законодательством (ст. 12 ГК РФ) в качестве способов защиты гражданских прав.

Действия ответчика по выставлению счета-фактуры на оплату тепловой энергии апрель 2009 г.. не могут рассматриваться в качестве основания возникновения у истца гражданских прав и обязанностей, поскольку данный счет-фактура по своей правовой природе не являются исполнительными документами, по которым взыскание производится в бесспорном порядке.

Оспаривание количества тепловой энергии посредством предъявления самостоятельного иска законом не предусмотрено.

Таким образом, истцом избран ненадлежащий способ защиты гражданских прав.

Ссылка истца в обоснование требования о признании счета-фактуры за апрель 2009 г.. на п.1 ст.170 АПК РФ (мнимая сделка) является необоснованной, т.к. счет-фактура не является сделкой в понимании ст.153 АПК РФ

Поскольку в соответствии со ст. 65 АПК РФ истцом не доказан факт нарушения со стороны ответчика прав истца, счет-фактура, предъявленная ответчиком за апрель 2009 г.., по своей природе не является сделкой, то судом первой инстанции правомерно отказано в удовлетворении заявленных им требований.

Решение в обжалуемой части отмене (изменению) не подлежит. В остальной части решение не оспаривается.

В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 333.40 Налогового кодекса РФ уплаченная заявителем госпошлина по апелляционной жалобе подлежит возврату из федерального бюджета.

Поскольку в части обязания ответчика внести изменения в счета-фактуры за январь, февраль и март 2009 г.. истец отказался от апелляционной жалобы, а в части признания недействительным счета-фактуры за апрель 2009 г.. апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит, 500 руб. госпошлины по апелляционной жалобе подлежит возврату ИП Исаеву А. В.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 104, 110, 176, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Принять отказ индивидуального предпринимателя Исаева Александра Владимировича от апелляционной жалобы в части обязания открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N 9" внести изменения в счета-фактуры за январь 2009 г.. N 091/01864/13788 от 31.01.2009 г.., за февраль 2009 г.. N 091/01864/3006 от 28.02.2009 г.., за март 2009 г.. N 091/01864/4712 от 31.03.2009 г..

Производство по апелляционной жалобе в части обязания открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N 9" внести изменения в счета-фактуры за январь 2009 г.. N 091/01864/13788 от 31.01.2009 г.., за февраль 2009 г.. N 091/01864/3006 от 28.02.2009 г.., за март 2009 г.. N 091/01864/4712 от 31.03.2009 г.. прекратить.

Решение Арбитражного суда Пермского края от 18.09.2009 г.. по делу N А50-11967/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Возвратить индивидуальному предпринимателю Исаеву Александру Владимировичу 500 (пятьсот руб.) 00 коп. госпошлины по апелляционной жалобе, уплаченной платежным поручением N 179 от 14.10.2009 г.. (платежное поручение N 179 от 14.10.2009 г.. остается в материалах дела).

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Пермского края.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

О.Ф. Соларева

Судьи

Л.В. Рубцова Н.Г. Шварц