Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 11 октября 2011 г. N 06АП-4116/11

г. Хабаровск

11 октября 2011 г.

N 06АП-4116/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 04 октября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 октября 2011 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Швец Е.А.

судей Гричановской Е.В., Песковой Т. Д.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Кофтелевой В.А.

при участии в заседании:

от общества с ограниченной ответственностью "Сталкер": Америстан Лилия Викторовна, представитель по доверенности от 16.08.2011 N 6;

от Инспекции Федеральной налоговой службы России по Центральному району г. Хабаровска: Рашковская Екатерина Владимировна, представитель по доверенности от 11.01.2011 N 04-30/5;

от третьего лица Управление Федеральной налоговой службы Российской Федерации по Хабаровскому краю: Приходько Евгения Владимировна, представитель по доверенности от 11.01.2011 N 05-07;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Сталкер"

на решение от 23.05.2011

по делу N А73-1094/2011

Арбитражного суда Хабаровского края

принятое судьей Степиной С.Д.

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Сталкер"

к Инспекции Федеральной налоговой службы России по Центральному району г. Хабаровска, Управлению Федеральной налоговой службы Российской Федерации по Хабаровскому краю

о признании недействительными решений Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Хабаровска от 26.07.2010 N 75 об отказе в возмещении суммы НДС и от 26.07.2010 N 1183 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, оставленных без изменения решением Управления ФНС РФ по Хабаровскому краю от 09.11.2010 N13-10/412/25815; обязании Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Хабаровска возместить ООО "Сталкер" путем возврата на расчетный счет налог на добавленную стоимость в размере 797 873 руб.

третьи лица общество с ограниченной ответственностью "ТехЭксперт"

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Сталкер" (далее - ООО "Сталкер", общество) обратилось в арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о признании недействительными решений Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Хабаровска ( далее - Инспекция) N 75 от 26.07.2010 об отказе в возмещении суммы НДС и N 1183 от 26.07.2010 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, оставленных без изменения решением Управления ФНС РФ по Хабаровскому краю (далее - Управление) N13-10/412/25815 от 09.11.2010; обязании Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Хабаровска возместить ООО "Сталкер" путем возврата на расчетный счет налог на добавленную стоимость в сумме 797 873 руб.

В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Управление ФНС России по Хабаровскому краю.

Решением суда от 23.05.2011 в удовлетворении заявленных требований обществу отказано.

Не согласившись с решением суда, общество обратилось с апелляционной жалобой в Шестой арбитражный апелляционный суд, в которой просит отменить решение суда первой инстанции, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Инспекция, Управление в представленных отзывах, их представители в судебном заседании, отклонили доводы апелляционной жалобы, просили решение суда первой инстанции оставить без изменения, как законное и обоснованное, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, отзывов на нее, заслушав представителей сторон, Шестой арбитражный апелляционный суд, пришел к следующему.

Из материалов дела следует, что Инспекцией на основании представленной ООО "Сталкер" налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2009 г.., проведена камеральная налоговая проверка, составлен акт N 1812 от 05.05.2010 г..

По результатам рассмотрения акта, возражений налогоплательщика, решения "О проведении дополнительных мероприятий налогового контроля N 121 заместителем начальника ИФНС по Центральному району г.Хабаровска вынесено решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения N 1183 от 26.07.2010.

Данным решением налогоплательщик привлечён к налоговой ответственности, предусмотренной п.1 ст.122 НК РФ в виде штрафа в сумме 9 934руб. 40коп. предложено уплатить НДС в сумме 49 672руб., начислены пени в сумме 2 076руб. 83коп.

Кроме того, налоговым органом вынесено решение N 75 от 27.07.2010 г.. об отказе в возмещении суммы 797 873 руб. налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению.

Решением Управления ФНС по Хабаровскому краю N 13-10/412/23813 от 09.11.2010 г.. апелляционная жалоба ООО "Сталкер" оставлена без удовлетворения.

Не согласившись с решениями ИФНС по Центральному району N 1183 от 26.07.2010 г.. и 75 от 26.07.2010 г.. ООО "Сталкер" обратилось с заявлением в арбитражный суд.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований общества, суд первой инстанции исходил из следующего.

Согласно пункту 1 статьи 176 НК РФ возмещение налога производится на основании налоговой декларации после проведения налоговым органом камеральной налоговой проверки обоснованности заявленной суммы НДС.

Право на налоговый вычет по налогу на добавленную стоимость поставлено законодательством о налогах и сборах РФ в зависимость от выполнения налогоплательщиком условий предоставления определенных документов, оформленных в установленном порядке.

В соответствии с пунктом 1 статьи 172 НК РФ следует, что налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг).

Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), после принятия на учёт указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных статьей 172 НК РФ при наличии соответствующих первичных документов.

Проверяя правомерность заявления налогоплательщиком сумм НДС к вычету, налоговый орган устанавливает полноту заполнения и достоверность сведений, содержащихся в документах, предъявленных для подтверждения права на налоговые вычеты по НДС, а также реальность совершенных между покупателем и продавцом товаров (работ, услуг) хозяйственных операций.

Судом установлено, и подтверждается материалами дела, что в сумма налога, заявленная в составе вычетов, составляет налог на добавленную стоимость при приобретении для последующей реализации товарно-материальных ценностей у следующих поставщиков:

- ООО "ТехЭксперт" на сумму 4 384 683руб. (в том числе НДС - 668 850руб.);

- ООО "Оазис" на сумму 466 244 руб. (в том числе НДС - 71 122руб.), а также НДС при приобретении услуг по перевозке груза, оказанных ООО "ТЭК "Дилижанс" на сумму 549 008руб. (в том числе НДС - 83 747руб);

- хранение товаров, оказанное ООО "АмурСпецИнвест" на сумму 156 199руб. (в том числе НДС- 23 827руб.).

В рамках проверки и в соответствии со статьей 93.1 НК РФ Инспекция запросила, а ООО "ТехЭксперт" представило договор поставки N 14 от 02.11.2009, заключенный с ООО "Сталкер", копии счетов-фактур, выставленных в адрес ООО "Сталкер" и накладные к ним. Копии товарно-транспортных накладных. Книгу продаж за 4 квартал 2009 г..

При этом ООО "ТехЭксперт" в книгу продаж за 4 квартал 2009 г.. включены 35 счетов-фактур, выставленных в адрес ООО "Сталкер", в то время как ООО "Сталкер" в книгу покупок включены 42 счета-фактуры, полученные от ООО "ТехЭксперт".

ООО "Сталкер" в книгу покупок по счету-фактуре от 07.12.2009 г.. N 91207/1 включена сумма 143 376руб., в том числе НДС - 21 870руб. 92коп., в то время как в указанном счете-фактуре сумма приобретенных товарно-материальных ценностей - 54 050руб. 29коп., в том числе НДС - 8 244руб. 96коп.

ООО "ТехЭксперт" указанная счет-фактура также выписана на сумму 54 050руб. 29коп., НДС- 8 244руб. 96коп. в книгу продаж не включена.

Согласно налоговой декларации ООО "ТехЭксперт" по НДС за 4 квартал 2009 г.. реализация по ставке 18% не отражена.

ООО "Сталкер" по условиям договора от 02.11.2009 N 14 оплачивает каждую партию товара на условиях предоплаты в размере 100%.

В ходе проверки налоговым органом установлено, что в 4 квартале 2009 г.. ООО "Сталкер" имело 2 расчётных счёта в ОАО "КБ "Уссури", по которым 11.11.2009, 19.11.2009 инспекцией приостановлены операции по движению денежных средств. 11.12.2009 два счёта были самостоятельно закрыты обществом.

Кроме документов, представленных налоговому органу ООО "ТехЭксперт" в сопроводительном письме указал, что реализованные в адрес ООО "Сталкер" товарно-материальные ценности оплачивались наличными средствами (в 4 квартале 2009 г..) и по безналичному расчёту (1 квартал 2010 г..).

ООО "ТехЭксперт" так же указал, что основным поставщиком реализованных в адрес ООО "Сталкер" товарно-материальных ценностей являлся ОАО "Хабаровский судостроительный завод", который в свою очередь представил в налоговый орган пакет документов, касающихся взаимоотношений с ООО "ТехЭксперт".

Из представленных документов следует, что ОАО "Хабаровский судостроительный завод" реализовал товар ООО "ТехЭксперт" по счету-фактуре от 06.10.2009 N 1335 на сумму 29 640 руб.

При этом согласно книге покупок ООО "Сталкер" за 4 квартал 2009 г.. у ООО "ТехЭсперт" были приобретены товары на сумму 4 384 682руб.

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что не подтверждён документально факт наличия у ООО "ТехЭксперт" товара приобретённого у ОАО "Хабаровский судостроительный завод" и реализованный впоследствии ООО "Сталкер".

Кроме этого, налоговому органу при проведении камеральной проверки в соответствии со статьей 93.1 НК РФ были представлены документы ООО "Оазис" (копии счетов-фактур, выставленных в адрес ООО "Сталкер" и накладные к ним; книга продаж за 4 квартал 2009 г.., выставленные в адрес ООО "Сталкер" счета-фактуры, включенные в книгу продаж; книга покупок за 4 квартал 2009 г..).

По налоговой декларации ООО "Оазис" за 4 квартал 2009 г.. налогооблагаемая база от реализации по ставке 18% составляет 0руб., по ставке 18/118% - 616 248руб., сумма НДС 94 004руб. В декларации по НДС за 1 квартал 2010 г.. заявлена сумма налога к возмещению в размере 543 225руб., налоговая база от реализации также отражена только по ставке 18/118%.

Из пояснений ООО "Оазис" следует, что договора поставки с ООО "Сталкер" не заключались, так как отгрузка товаров носила разовый характер, долгосрочных отношений не планировалось. Доставка отгруженного товара осуществлялась средствами транспортной компании на склад ответственного хранения по адресу: г.Хабаровск, пер. Краснореченский, 23д.

Расчёт за реализованный товар был осуществлён в мае 2010 г.. выданным векселем.

В то же время ООО "Оазис" не представлены налоговому органу пояснения касающиеся передачи последним реализованных ООО "Сталкер" товарно-материальных ценностей транспортной компании для доставки, момента подписания товарных накладных, причин отсутствия в налоговой декларации по НДС за 4квартал 2009 г.. показателей по операциям реализации, облагаемых по ставке 18%.

Согласно пояснений ООО "Оазис" следует, что реализованные ООО "Сталкер" товары были приобретены у ООО "Флорентина", оплата производилась по безналичному расчёту.

При этом, согласно выписке по движению денежных средств по расчётному счету ООО "Флорентина", налоговым органом установлено, что перечисления денежных средств от ООО "Оазис" отсутствуют.

Кроме того, учитывая, что ООО "Оазис" было создано 14.04.2009, а ООО "Флорентина" снято с налогового учёта 27.05.2009 в связи с исключением из Государственного реестра при слиянии, то ООО "Оазис" могло приобрести товары только в период с 14.04.2009 по 27.05.2009.

Однако, налоговая декларация по НДС за 2 квартал 2009 г.. представлена ООО "Оазис" в налоговый орган с нулевыми показателями.

Налоговые вычеты, связанные с приобретением товара обществом не заявлялись. Налоговая декларация по НДС за 3 квартал 2009 г.. также представлена в инспекцию с нулевыми показателями.

Так же Инспекцией в отношении контрагентов ООО "ТехЭксперт" и ООО "Оазис" установлено, что указанные общества в налоговых декларациях по НДС за 4 квартал отразили реализацию только по ставке 18/118%, которая при этом не совпадает с книгой продаж.

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что не подтверждён факт приобретения товарно-материальных ценностей ООО "Сталкер" у контрагентов ООО "ТехЭксперт" и ООО "Оазис" и как следствие осуществление их перевозки ООО "ТЭК "Дилижанс" и хранение на складе, арендованном у ООО "АмурСпецИнвест".

Довод общества о том, что им были представлены все документы, не влечёт автоматического права учета расходов, применения налоговых вычетов, а является одним из условий для подтверждения факта реальности хозяйственных операций и уплаты налогов.

При решении вопроса о правомерности учёта налогоплательщиком расходов, налоговых вычетов налоговый орган проверяет как достоверность и непротиворечивость представленных документов, так и реальность осуществления хозяйственной деятельности организациями контрагентами.

Материалами дела подтверждается, что при проведении камеральной налоговой проверки налоговым органом установлены факты, свидетельствующие об отсутствии реальных хозяйственных операций между ООО "Сталкер" и ООО "ТехЭксперт", ООО "Оазис", ООО "ТЭК "Дилижанс", ООО "АмурСпецИнвест".

Таким образом ООО " Сталкер" неправомерно заявило в налоговой декларации по НДС за 4 квартал 2009 г. право на получение налоговых вычетов по налогу в сумме 847 545 рублей.

Действия ООО "Сталкер" направлены на получение необоснованной налоговой выгоды, путём неправомерного возмещения НДС из бюджета.

Судом первой инстанции, был рассмотрен довод ООО "Сталкер" о не получении решения от 24.06.2010 N 121 и уведомления от 28.06.2010 N 12-24/21422, и обоснованно отклонен, поскольку акт камеральной налоговой проверки N 1812 от 05.05.2010, извещение от 06.05.2010 N 12-24/15195 о рассмотрении материалов камеральной налоговой проверки были направлены в адрес заявителя и вручены ему 17.05.2010.

ООО "Сталкер" представило в налоговый орган письменные возражения от 10.06.2010 N 40139. При этом на рассмотрение материалов камеральной налоговой проверки 15.06.2010 заявитель не явился.

По результатам рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки и представленных обществом 10.06.2010 возражений налоговым органом 24.06.2010 приняты решения N 121 "О проведении дополнительных мероприятий налогового контроля" и N 20 "О продлении срока рассмотрения материалов налоговой проверки".

Указанные выше решения, а также извещение о времени и месте рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки с учётом дополнительных мероприятий налогового контроля от 28.06.2010 N 12-24/21422 налоговым органом направлено 02.07.2010 по юридическому адресу заявителя (г. Хабаровск, пер. Облачный, 4а кв.5, он же адрес места жительства руководителя ООО "Сталкер" Мухарева М.В.) по почте заказным письмом с уведомлением, которое было возвращено в адрес инспекции в связи с истечением срока хранения.

Таким образом, заявитель не был лишен возможности участвовать в процессе рассмотрения материалов проверки.

Ходатайство заявителя жалобы о вызове свидетеля не может быть удовлетворено исходя из статьи 268 АПК РФ, согласно которой дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам независящим от него.

Лица, участвующие в деле, вправе заявлять ходатайство о вызове новых свидетелей, в удовлетворении которого им было отказано судом первой инстанции.

Согласно пункту 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" к числу уважительных причин, в частности, относятся: необоснованное отклонение судом первой инстанции ходатайств лиц, участвующих в деле, об истребовании дополнительных доказательств, о назначении экспертизы; принятие судом решения об отказе в удовлетворении иска (заявления) ввиду отсутствия права на иск, пропуска срока исковой давности или срока, установленного частью 4 статьи 198 АПК РФ, без рассмотрения по существу заявленных требований; наличие в материалах дела протокола судебного заседания, оспариваемого лицом, участвующим в деле, в части отсутствия в нем сведений о ходатайствах или иных заявлениях, касающихся оценки доказательств.

Процессуальный закон обязывает лиц, участвующих в деле, раскрыть доказательства перед другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного заседания.

Нормы статей 9, 10, 65 АПК РФ призваны обеспечить состязательность и равноправие сторон и их право знать заблаговременно об аргументах и доказательствах друг друга до начала судебного разбирательства, которое осуществляет арбитражный суд.

В силу положений действующего арбитражного процессуального законодательства исследование новых доказательств, которые не были предметом исследования в суде первой инстанции, в компетенцию суда апелляционной инстанции не входит.

Доказательств невозможности заявления ходатайства о вызове свидетеля, обществом не представлено.

В соответствии с частью 2 статьи 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Учитывая изложенное, апелляционный суд отказывает в вызове свидетеля, поскольку это противоречит требованиям статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Принимая во внимание положения норм материального и процессуального права, а также, учитывая конкретные обстоятельства по делу, арбитражный апелляционной суд считает, что доводы заявителя апелляционной жалобы, не содержат фактов, которые бы повлияли на обоснованность и законность решения суда, либо опровергли выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Хабаровского края от 23.05.2011 по делу N А73-1094/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Сталкер" из федерального бюджета излишне уплаченную чек-ордером N 0295 от 23.08.2011 государственную пошлину в размере 1 000 рублей за рассмотрение апелляционной жалобы.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в установленном законом порядке.

Председательствующий

Е.А. Швец

Судьи

Е.В. Гричановская Т.Д. Пескова